【文章內(nèi)容簡介】 00 000元港幣(取較高者)的交易將獲全面豁免，即無需股東大會批準，也不必向公眾公告；交易價值高于前者，而低于資產(chǎn)凈值的3％或1 0 0 0萬元港幣(取較高者)，則僅需向聯(lián)交所報告并向公眾公告即可，而無須得到股東大會的批準；交易價值更高的，則不得豁免任一要求。3. 應予公布的交易。創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則規(guī)定，應予公布的交易通常包括須予披露的交易、主要交易和非常重大的收購事項。通過資產(chǎn)凈值、盈利、代價和股東資本測試所得比率為1 5％、5 0％和2 0 0％則成為上述三種交易的界限。須予披露的交易只須向股東作出公告；主要交易則還須獲得股東的批準；非常重大的收購事項則在前者的基礎上得到少數(shù)股東的批準。內(nèi)地的證券法則沒有這種分類，僅將可能對公司的資產(chǎn)、負債、權(quán)益或經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響的交易列為須報告并公告的重大事件。4. 控股權(quán)益的公開。兩地的證券法都對控股權(quán)益的公開作了規(guī)定。內(nèi)地要求持有公司5％以上股份的股東所持股份比例發(fā)生較大變化時應予以公告。而香港則要求上市公司不時披露其股份資本的各項權(quán)益，包括大股東(擁有該上市公司表決權(quán)的1 0％及以上權(quán)益的人)、董事、經(jīng)理和他們的關(guān)聯(lián)人士持有的股本權(quán)益及其變化，同時還包括公司經(jīng)調(diào)查后所知的股東身份及由財政司任命的監(jiān)察員調(diào)查所知的股東情況。為使股東權(quán)利的調(diào)查能順利進行，財政司和高等法院還被授予簽發(fā)凍結(jié)令的權(quán)利，即當調(diào)查遇到困難時，高等法院應公司申請或財政司依其職權(quán)可對所涉及的股票予以凍結(jié)。5． 法律責任。由于信息披露是上市公司的主要義務，而且與投資者權(quán)益密切相聯(lián)，因此兩地對于違反披露義務的行為規(guī)定了民事責任和刑事責任。內(nèi)地規(guī)定的民事責任在于一旦出現(xiàn)失實的、誤導性的陳述，基于這種陳述而為投資行為的投資者可向該陳述的作出人提出侵權(quán)之訴，以使自己受損的利益恢復到該項陳述不存在的狀態(tài)，從而取得損失的賠償。而香港法律還賦予投資者普通法上的救濟，即投資者可要求撤銷其依賴這種陳述而為的投資行為。(四) 禁止的交易行為1. 內(nèi)幕交易(1) 內(nèi)幕消息(在香港稱為“有關(guān)消息” )，內(nèi)地規(guī)定了包括應當披露的重大事件；公司分配股利或者增資的計劃；公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；公司債務擔保的重大變更；公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押；出售或者報廢一次超過凈資產(chǎn)的3 0％；公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理或者其他高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任和上市公司收購的有關(guān)方案。而香港的規(guī)定更加寬泛些，其對有關(guān)消息的解釋非常概括，即指關(guān)于該公司的不為經(jīng)常進行該公司上市證券交易的人所普遍知道的明確消息。同時不斷通過案例對于有關(guān)消息的確認進行補充，從而體現(xiàn)了極大的靈活性和適用性。(2) 就內(nèi)幕信息的知情人而言，香港的證券法的有關(guān)規(guī)定不僅包括了內(nèi)地證券法上所列舉的公司的股東(持本公司5％及以上股份)，公司及公司的控股公司的高級管理人員的其他因職務或法定職責而接觸到有關(guān)消息的人士，而且還包括其他因其職位而可能接觸有關(guān)消息的人，內(nèi)幕交易進行前6個月內(nèi)存在上述聯(lián)系的人和知情人的關(guān)聯(lián)人士，及可以從知情人處獲得內(nèi)幕信息的人。所謂“知情人的關(guān)聯(lián)人士”指知情人的同住人、親屬、雇員或合伙人或知情人擔任董事的機構(gòu)及與知情人有其他利益關(guān)系的人。如果知情人為機構(gòu)，則其關(guān)聯(lián)人士包括該機構(gòu)的董事、與該機構(gòu)有聯(lián)系的機構(gòu)及該有聯(lián)系的機構(gòu)的董事。(3) 在交易內(nèi)容及交易目的方面，內(nèi)地法律對于內(nèi)幕交易的界定僅限于知情人利用內(nèi)幕消息進行證券交易活動。在香港《證券內(nèi)幕交易條例》中則列舉了若干屬于內(nèi)幕交易的行為，其中既包括知情人自己利用有關(guān)進行內(nèi)幕交易，也包括知情人慫勇或促使他人進行有關(guān)的證券交易。同時將內(nèi)幕交易的目的限定為利用有關(guān)消息牟利或避免損失(不論為他自己或別人)。(4) 此外，香港法律中還規(guī)定了不視為內(nèi)幕交易的情況及知情人可以提出的抗辯理由，這是內(nèi)地證券法中所沒有的，從公平的角度來看，這些抗辯事由還是有其合理性的。(5) 調(diào)查機構(gòu)。香港有專門的機構(gòu)，即內(nèi)幕交易審裁處負責內(nèi)幕交易的調(diào)查和處罰。內(nèi)幕交易審裁處在確認了內(nèi)幕交易之后，可終止參與內(nèi)幕交易的公司高級管理人員的任期，并命令其在指定的期限內(nèi)不得以任何方式參與上市公司或其他指明的公司的管理，同時還可要求內(nèi)幕交易人向政府繳付不超過其通過內(nèi)幕交易所取得的利益或避免的損失的數(shù)額的款項。在內(nèi)地，只有國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)有調(diào)查內(nèi)幕交易的權(quán)力，在作出確認內(nèi)幕交易的認定后，該機構(gòu)可沒收其違法所得并處以罰款。同時，內(nèi)地的刑法中還規(guī)定了內(nèi)幕交易和泄漏內(nèi)幕信息的罪名，一旦構(gòu)成犯罪，內(nèi)幕交易人還將承擔刑事責任。隨著證券市場的發(fā)展，內(nèi)幕交易也會有所增加，因此成立一個專門負責調(diào)查內(nèi)幕交易的機構(gòu)對于更好地管理內(nèi)地證券市場還是有必要的。2. 市場操縱兩地的證券法都規(guī)定了若干種市場操縱的行為，包括( 1 )制造虛假交易和虛假市場，如交易人以約定的時間、方式和價格進行交易；或通過單獨或合謀，利用優(yōu)勢聯(lián)合或連續(xù)買賣；( 2 )進行不涉及所有權(quán)轉(zhuǎn)移的證券交易，即對沖性交易；( 3 )流傳或散播不實資料或信息； ( 4 )使用欺詐手段。盡管兩地法律對各種方式的描述有所不同，但實質(zhì)都是為了引起市場價格的上升或下降，從而獲取不正當?shù)睦婊蜣D(zhuǎn)嫁風險的違規(guī)操作。對于操縱市場者應承擔的法律責任，內(nèi)地規(guī)定了行政處罰和刑事處罰，但缺少民事方面的的救濟規(guī)定。香港則規(guī)定了刑事責任和民事賠償機制。因交易人操縱市場的行為而導致某些證券價格的上下波動，這些證券的購買者和出售者由此而受到的損失可提起侵權(quán)之訴，要求操縱市場者予以賠償。3. 賣空所謂“賣空”是指證券出售者以借得的證券為交易標的，出售后再買進同類同種的股票還給出借人。內(nèi)地證券法雖沒有明令禁止“賣空”但卻明確禁止證券公司向客戶“融券”，這種“融券”行為與賣空的概念比較接近。香港的證券法規(guī)則規(guī)定只有聯(lián)交所指定的幾種證券可以賣空，同時，這種賣空必須登記，并通過自動對盤和成交系統(tǒng)完成，而其他證券均不得賣空。內(nèi)地對于賣空者的責任定為行政責任，沒收違法所得，并處以罰款；而香港則只規(guī)定了刑事責任。(五) 收購和合并1. 基本原則。內(nèi)地和香港有關(guān)上市公司的收購都確定若干原則，例如股東待遇平等原則(同一類別股東的收購條件相同)，全面要約原則(向所有股東提出全面的要約)，資料披露原則(與收購有關(guān)的事宜應得到及時、完全地披露)等等。此外香港更從保護股東，尤其是少數(shù)股東的利益出發(fā)，確定了要約人審慎原則、股東獨立決定原則、不得濫用控制權(quán)原則、禁止董事謀取私利原則；禁止董事阻撓收購行動原則等。2. 收購要約的提出和公布。兩地規(guī)定提出要約的條件和方式有所不同。內(nèi)地僅規(guī)定收購的股份超過上市公司已發(fā)行股份3 0％并繼續(xù)收購的，則應在向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送收購報告書1 5日后提出要約。而香港法律并不限定收購要約提出的時機，而對要約的信息披露和資料保密作出了限定，并規(guī)定一旦要約有可能為更多人知曉或可能對受要約公司的股價產(chǎn)生影響時，則要約即應公布。在要約公布前應暫停要約人和受要約公司的股份上市，且要約一經(jīng)公布，即不可撤回。3. 強制要約的提出。香港法律對于必須為全面的無條件的收購要約的前提作了詳盡地說明，包括( 1 )任何人取得一家公司3 5％或以上的股票權(quán)； ( 2 )兩個或以上一致行動的人持有一家公司的投票權(quán)合計不足3 5％，如果他們中任何一個或以上的人取得投票權(quán)，結(jié)果使他們合計持有該公司投票權(quán)的百分比增至3 5％或以上； ( 3 )任何人持有一家公司投票權(quán)介于3 5％～5 0％之間，如果在取得上述投票權(quán)之日起1 2個月內(nèi)，又超過5％的投票權(quán)；( 4 )兩個或兩個以上一致行動的人合計持有一家公司3 5％～5 0％的投票權(quán)，如果他們中任何一人或多人在取得上述投票權(quán)日起1 2個月內(nèi)合計又取得超過5％的投票權(quán)。4. 除了上述規(guī)則外，香港法律中還確定了許多內(nèi)地證券法中沒有的規(guī)則和內(nèi)容。如( 1 )承諾人在要約成為無條件之前或要約結(jié)果未在規(guī)定期限內(nèi)公布時可撤銷承諾； ( 2 )受要約公司可向控制要約人的公司作出“反收購”要約； ( 3 )董事在收購行為中的義務，包括受要約公司的董事在受要約期限內(nèi)不得辭職、當購買方因董事出售的股份而達到強制要約的最低持股量時，該董事應以對方承諾履行《收購和合并守則》下的義務為出售條件，要約方的董事應對要約文件的真實性負責等；( 4 )資產(chǎn)價值的重估與披露； ( 5 )在要約過程中發(fā)出的聲明(包括“不提高價值、不作延期、沒有誤導” )；( 6 )部分要約的規(guī)定等等。這些規(guī)定使得整個收購行為的每個步驟皆有章可循，也不易對整個市場造成太大的影響。(六) 股份的回購內(nèi)地公司法只允許公司為減少公司注冊資本或與持有本公司股票的其他公司合并時才可收購本公司的股份，而且除了要求回購股份的公司應即注銷股份外，對于回購規(guī)則沒有更多的規(guī)定。而香港的《公司股份回購守則》則對回購方式、回購規(guī)則等進行了規(guī)范。在回購股份時有許多規(guī)則同收購時適用的規(guī)則相近，如全面要約、股東平等、強制要約等。此外回購也有其特有的規(guī)則，如股份回購須得到股東尤其是少數(shù)股東的同意，股份回購后3 0日內(nèi)不得發(fā)行新股；回購限額(每月回購股份的最高額為上個月有關(guān)股份成交額的2 5％，每年回購的股份總額不得超出該公司已發(fā)行股份的1 0％，但創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則已刪除了每月的回購限額)等等。(七) 上市公司的停牌、復牌和除牌停牌是指暫停止上市公司證券交易，復牌則指恢復被暫停的證券交易，除牌則指終止上市公司的證券上市。內(nèi)地決定上市公司停牌、除牌的主要機構(gòu)是國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)，執(zhí)行機構(gòu)則是各證券交易所，而在香港則由聯(lián)交所自行決定，并執(zhí)行上市公司的停牌和除牌。內(nèi)地法律通常以上市公司經(jīng)營狀況和財務情況發(fā)生變化，不再符合上市要求作為判斷上市公司是否需停牌或除牌的依據(jù)。如對股本總額，股權(quán)分布等發(fā)生不再具備上市條件的變化，或未按規(guī)定公開財務狀況，或?qū)ω攧諘媹蟾孀魈摷儆涊d，或有違法行為或最近連續(xù)三年虧損的公司，國務院監(jiān)督管理機構(gòu)可作出停牌的決定。對于被停牌的公司未能消除其停牌事由不再具備上市條件的，或經(jīng)查實后果嚴重的，該機構(gòu)可以決定予以除牌。此外證券交易所還可根據(jù)上市公司申請或于投資者發(fā)收購的公開要約或某公司股票發(fā)生異常被動時暫停該公司股票的交易。聯(lián)交所則注重上市公司對信息的披露程度，并以之為作出停牌或除牌決定的依據(jù)。上市規(guī)則規(guī)定當上市公司不再滿足上市要求或被接管或清盤，或有其他嚴重違反上市規(guī)則足以導致停牌，或股價不正常地波動時，聯(lián)交所可以決定并執(zhí)行停牌，此外聯(lián)交所還可酌情批準上市公司停牌。同時，聯(lián)交所要求上市公司盡力在最短時間內(nèi)取得所需的批準以便盡快復牌。如果被停牌的上市公司在一段合理的期限內(nèi)沒有復牌，則聯(lián)交所可以決定予以除牌。由于有關(guān)停牌、復牌和除牌的事宜均交由聯(lián)交所決定，較內(nèi)地簡便。二、內(nèi)地與香港在證券法上差異的解決1. 法律適用上的解決。依據(jù)國際司法的一般原則，公司上市應適用行為地法，即在香港上市的公司無論其注冊登記地是在香港還是在其他司法管轄區(qū)域內(nèi)，都應當遵守香港證券法關(guān)于公司上市的所有法律規(guī)范。同時由于在聯(lián)交所上市的公司必須與聯(lián)交所簽訂上市協(xié)議，承認上市規(guī)則對其的管轄。因此，凡與在香港上市有關(guān)的一切事宜都應適用香港的相應法例。2. 內(nèi)地行政法規(guī)的解決。考慮到越來越多的境內(nèi)公司將在境外上市，而中國內(nèi)地的上市規(guī)定與境外交易所的上市規(guī)則大不相同，國務院及證券管理部門頒布了一系列行政法規(guī)以解決這一問題。根據(jù)《國務院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》，到境外(包括香港)上市的境內(nèi)公司應當同時遵守內(nèi)地與上市地有關(guān)上市的規(guī)定。這種同時適用原則主要用于公司公開招募股本和公司上市的條件和程序及證券主管機構(gòu)的監(jiān)管。也就是說，公司欲在香港公開招募和上市，滿足兩地對于公開招募和上市的所有要求，準備符合兩地要求的上市文件，取得兩地上市所需的所有批準和同意。公司上市后的行為同樣要受到兩地證券主管部門的監(jiān)督和管理。但這里還有個監(jiān)管上的矛盾，包括兩地在上市公司的停牌、除牌上的不同要求等等問題，只有通過兩地監(jiān)管機構(gòu)簽署合作備忘錄解決。3. 聯(lián)交所上市規(guī)則。上市規(guī)則中，有一專門章節(jié)對中華人民共和國內(nèi)地注冊登記的公司的上市要求及其他規(guī)則進行了修訂，這也是解決兩地在法律上差異的重要文件。第三節(jié)內(nèi)地與香港在其他相關(guān)法律上的差異和解決一、財務會計制度兩地在這方面的差異已在本章第一節(jié)中說明。根據(jù)財政部的有關(guān)規(guī)定，香港上市的境內(nèi)公司應以按照中國會計制度編制的會計報表為基礎，根據(jù)香港會計準則的要求對部分項目進行調(diào)整編報，同時還應對兩套會計報表的不同之處進行簡要說明。二、外匯管理由于內(nèi)地只實現(xiàn)了經(jīng)常項目下的人民幣自由兌換，資本項目尚未實現(xiàn)人民幣的自由兌換；因此，境內(nèi)公司到聯(lián)交所或其他境外證券交易所上市，不可避免地會遇到外匯管制的問題。依據(jù)現(xiàn)行法規(guī)，境內(nèi)公司到聯(lián)交所或境外證券交易所募集到的資金，經(jīng)國家外匯管理局批準，可在境內(nèi)開立外賬帳戶、保留現(xiàn)匯。派付給境外持股人的股息、紅利所需外匯，經(jīng)國家外匯管理局批準，開戶銀行可以從其外匯賬戶中支付或匯出。當在境外所籌外匯資金總額達到企業(yè)凈資產(chǎn)總額的2 5％或以上時，可依法辦理申請成立中外合資企業(yè)的手續(xù)，經(jīng)批準作為中外合資企業(yè)，并按對外商投資企業(yè)外匯管理規(guī)定辦理外匯收支問題。三、資產(chǎn)評估兩地都有關(guān)于資產(chǎn)評估的規(guī)定，內(nèi)地著重于對國有資產(chǎn)的評估，由占有國有資產(chǎn)的單位逐級上報國有資產(chǎn)管理行政局該立項申請，在取得立項批準后聘請國有資產(chǎn)管理局和國務院證券監(jiān)督管理部門共同頒發(fā)的從事證券業(yè)評估資格證書的資產(chǎn)評估機構(gòu)對應劃入評估范圍的全部資產(chǎn)及相關(guān)負債進行全面評估。香港則要求由獨立的執(zhí)業(yè)估價師對構(gòu)成上市公司資產(chǎn)的房地產(chǎn)權(quán)益、設備等進行資產(chǎn)評估。上市公司為國有性質(zhì)，或其擁有為國有財產(chǎn)的房地產(chǎn)權(quán)益或機器設備，則該公司須通過雙重評估。該公司取得立項批準后可與其擬聘的境外機構(gòu)分別向國有資產(chǎn)管理局提出業(yè)務委托申請。經(jīng)批準后，境外機構(gòu)可與境內(nèi)證券業(yè)評估機構(gòu)一起從事該項資產(chǎn)評估業(yè)務。上述公司取得資產(chǎn)評估報告書后，應逐級呈報資產(chǎn)評估報告書和必要的文件資料，以申請評估結(jié)果的確認。經(jīng)國有資產(chǎn)管理局確認的凈資產(chǎn)值應為國有資產(chǎn)折股、溢價和確定股權(quán)比例的依據(jù)，而評估結(jié)果則是企業(yè)調(diào)賬、建賬及報財政部門審批的參考和依據(jù)。四、稅收內(nèi)地有關(guān)法規(guī)規(guī)定香港上市的境內(nèi)企業(yè)如果是全內(nèi)資企業(yè)，則適用內(nèi)地的有關(guān)稅法，如果該公司是外商投資企業(yè)