【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 利害關(guān)系 ① 實(shí)務(wù)中的幾種常見(jiàn)類(lèi)型 (a) 連環(huán)合同引起的訴訟(b) 因使用原材料加工成品引起的訴訟 最高人民法院 《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行 《中華人民共和國(guó)民事訴訟》的若干規(guī)定》中第 9條、第 10 條以及第 11 條【未考過(guò)】中關(guān)于不能作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的具體規(guī)定。 第 9 條規(guī)定，受訴人民法院對(duì)于原被告雙方爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的無(wú)直接牽連和不負(fù)有返還或者賠償義務(wù)的 人，以及與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人，或者專屬管轄案件的一方當(dāng)事人，均不得作為無(wú) 獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。 【仲裁協(xié)議、協(xié)議管轄的特點(diǎn)是爭(zhēng)議解決方式或者爭(zhēng)議解決的法院的基礎(chǔ)是意思表示，通過(guò)意思表示形成了我選擇了仲裁或者訴訟，在訴訟中我通過(guò)意思表示選擇了某個(gè)具體的法院，意思表示是必須要尊重的，所以不能把這樣的人做第三人。要么我這屬專屬案件的一方，專屬案件專屬法院管轄有個(gè)強(qiáng)制的特點(diǎn)，所以所不能做第三人】 第 10 條規(guī)定,人民法院在審理產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，對(duì)原被告之間法律關(guān)系以外的人，證據(jù)已證明其 已經(jīng)提供了合同約定或者符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的，或者案件中的當(dāng)事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議 的，或者作為收貨方已經(jīng)認(rèn)可該產(chǎn)品質(zhì)量的，不得作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。 第 11 條規(guī)定,人民法院對(duì)已經(jīng)履行了義務(wù)，或者依法取得了一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，并支付了相應(yīng)對(duì)價(jià)的 原被告之間法律關(guān)系以外的人，不得作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。 【善意第三人的保護(hù)問(wèn)題】 (c) 因三角債引起的代位權(quán)訴訟 《最高人民法院關(guān)于適用 〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(一)》第 16 條規(guī)定：債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的【管轄 14條】，人民法院可以合并審理。 【例題：a區(qū)的甲借給B區(qū)的乙，到期不還。B區(qū)的乙借給C區(qū)的丙20萬(wàn)到期未還。如果甲告乙不還錢(qián)，能將丙做無(wú)獨(dú)三嗎？不能，這是事實(shí)聯(lián)系。如果甲代位乙訴丙，主債務(wù)人乙要做無(wú)獨(dú)三嗎？要做，這是法律上的聯(lián)系，因?yàn)闆Q定著甲代位權(quán)資格是否適格的問(wèn)題，另外法院對(duì)本案的如何審理其結(jié)果還影響到乙對(duì)丙的債權(quán)如何實(shí)現(xiàn)的問(wèn)題，這是法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，所以乙要做無(wú)獨(dú)三?！? (d) 產(chǎn)品質(zhì)量缺陷訴訟 【產(chǎn)品在運(yùn)輸中導(dǎo)致出了問(wèn)題或在倉(cāng)儲(chǔ)過(guò)程中有問(wèn)題運(yùn)輸和倉(cāng)儲(chǔ)方的責(zé)任怎么辦？制造商銷(xiāo)售商當(dāng)被告了2個(gè)選擇，1對(duì)消費(fèi)者承擔(dān)責(zé)任后另案告運(yùn)輸方或倉(cāng)儲(chǔ)方2請(qǐng)法院通知其參加本案的訴訟作為第三人。就會(huì)出現(xiàn)無(wú)獨(dú)第三人】 根據(jù) 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第 153條的規(guī)定，消費(fèi)者、用戶因?yàn)槭褂觅|(zhì)量不合格的產(chǎn)品造成本人或者第三人人身傷害、財(cái)產(chǎn)損失的，受害人可以向產(chǎn)品制造者或者銷(xiāo)售者要求賠償。因此提起的訴訟，由被告住所地或者侵權(quán)行為地人民法院管轄。運(yùn)輸者和倉(cāng)儲(chǔ)者對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)有責(zé)任，制造者或者銷(xiāo)售者請(qǐng)求賠償損失的，可以另案處理，也可以將運(yùn)輸者和倉(cāng)儲(chǔ)者列為第三人，一并處理。 ② 法律上利害關(guān)系的界定 第一、三個(gè)主體之間存在兩個(gè)內(nèi)容、客體相牽連的法律關(guān)系； 第二、第三人與本訴一方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系有發(fā)生爭(zhēng)議的可能，而且該爭(zhēng)議直接影響本訴當(dāng)事人 之間的法律關(guān)系。 (2) 參訴地位 ① 無(wú)權(quán)行使的訴訟權(quán)利(意見(jiàn)66條) 無(wú)權(quán)提出管轄權(quán)異議，無(wú)權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求，無(wú)權(quán)申請(qǐng)撤訴。 ② 附條件行使的訴訟權(quán)利 是否有上訴權(quán)(意見(jiàn)66條) 或者調(diào)解的同意與調(diào)解書(shū)的簽收權(quán)(意見(jiàn)97條) ，取決于是否直接承擔(dān)義務(wù)。【判斷：無(wú)獨(dú)三有權(quán)上訴？錯(cuò)。無(wú)獨(dú)三可依附于一方當(dāng)事人提起上訴？錯(cuò)，無(wú)獨(dú)三可以獨(dú)立上訴，但以法院判決而承擔(dān)民事責(zé)任為前提。有獨(dú)三和無(wú)獨(dú)三均可委托代理人和申請(qǐng)回避？對(duì)。有獨(dú)三是原告，無(wú)獨(dú)三有幾種附條件的情形，是可以行使的?！? (3) 參訴方式 可以申請(qǐng)參加，也可以由人民法院通知其參加訴訟 第6章 訴訟代理人 法定代理人 法定代理權(quán)隨監(jiān)護(hù)權(quán)的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨監(jiān)護(hù)權(quán)的消滅而消滅. 【法定代理權(quán)的取得依據(jù)監(jiān)護(hù)權(quán)。】 法定代理權(quán)為全權(quán)代理 委托代理人 【簡(jiǎn)單的考法條】 1 委托代理人的范圍：( 意見(jiàn)第68 條) 律師、 當(dāng)事人的近親屬、 有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認(rèn)為不宜作為訴訟代理人的人，不能作為訴訟代理人。 2 委托代理人的權(quán)限：授權(quán)委托書(shū)中僅寫(xiě)全權(quán)代理而無(wú)具體授權(quán)的，訴訟代理人無(wú)權(quán)代為承認(rèn)、放棄、 變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。(意見(jiàn)第69條)【委托代理人的范圍是律師（中國(guó)律師）和公民代理，外國(guó)律師得以公民身份代理，中國(guó)是公民代理制度】【上訴在代理人中要授權(quán)，代表人行使上訴權(quán)不需要當(dāng)事人同意的，代表人也是當(dāng)事人，所以上訴不要?jiǎng)e人同意】【全權(quán)代理：只泛泛的寫(xiě)全權(quán)代理被認(rèn)為是一般代理。】 3 委托代理人后，本人可以不出庭，但離婚案件除外。委托了代理人的離婚案件的當(dāng)事人，本人除不能表達(dá)意志的外，仍應(yīng)當(dāng)出庭。確因特殊情況無(wú)法出庭的，必須向人民法院提交書(shū)面意見(jiàn)。(民訴法第62條) 【判斷：哪個(gè)錯(cuò)誤?A法定代理人可以獨(dú)立行使屬于當(dāng)事人所有權(quán)利（對(duì)） B法定代理人發(fā)生訴訟事件和訴訟行為的后果和當(dāng)事人相同。（錯(cuò)。法定代理人類(lèi)似于當(dāng)事人如果連事件都相同了，那法定代理人就成當(dāng)事人了。）C法定代理人和當(dāng)事人都是訴訟參加人。（對(duì)） D委托代理人的被代理人是有訴訟行為能力的當(dāng)事人（對(duì)）問(wèn)的是當(dāng)事人與委托代理人的關(guān)系，{注意思維方式}】【訴訟參與人＝法院檢察院+訴訟參加人+其他訴訟參與人。訴訟參加人＝當(dāng)事人，代理人（是對(duì)訴訟產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的人）其他訴訟參與人＝（輔助訴訟的人）證人 勘驗(yàn)人 鑒定人 翻譯人】 訴訟代理人與訴訟代表人的區(qū)別{不要混淆} 比較內(nèi)容訴訟代理人訴訟代表人產(chǎn)生依據(jù)法律規(guī)定或者授權(quán)委托在人數(shù)確定的代表人訴訟中，由當(dāng)事人推選；在人數(shù)不確定的代表人訴訟中，由當(dāng)事人推選、與法院協(xié)商或者由法院指定與訴訟標(biāo)的利害關(guān)系與訴訟標(biāo)的沒(méi)有利害關(guān)系與訴訟標(biāo)的有利害關(guān)系訴訟行為的后果由被代理人承擔(dān)既及于代表人本人，也及于被代表的當(dāng)事人參加訴訟目的維護(hù)被代理人的合法利益維護(hù)本人及其所代表的當(dāng)事人的合法利益訴訟地位不具有當(dāng)事人的訴訟地位具有當(dāng)事人的訴訟地位第 7章 民事訴訟證據(jù) 民事證據(jù)概述 證據(jù)與證據(jù)材料概念： 民事證據(jù)，即能夠證明案件真實(shí)情況的事實(shí)資料。而證據(jù)材料是指當(dāng)事人收集并提供給法院以及法院 調(diào)查收集的能夠證明案件真實(shí)情況的資料。 【我們搜集的材料叫證明材料，法院調(diào)查取證也叫證據(jù)資料，一旦經(jīng)過(guò)法定程序作為定案依據(jù)了才叫訴訟證據(jù)】 證明標(biāo)準(zhǔn)：蓋然性占優(yōu)標(biāo)準(zhǔn) （不會(huì)直接考，對(duì)理解和運(yùn)用證據(jù)有輔助作用） 【證據(jù)的真實(shí)性】【在刑事和民事中都接受了蓋然性標(biāo)準(zhǔn)，只是在刑事中高于民事，它要求蓋然到排除合理懷疑，只要合理懷疑不能排除的話這個(gè)人是無(wú)罪的，指控當(dāng)事人作案時(shí)間地點(diǎn)有沒(méi)有，這個(gè)合理的懷疑點(diǎn)不能排除只能認(rèn)定無(wú)罪。但在民事中是請(qǐng)求能不能成立，駁回他的請(qǐng)求是不是事實(shí)不存在？不一定。而且這個(gè)證據(jù)支持這個(gè)請(qǐng)求究竟達(dá)到什么程度，在法官內(nèi)心中有個(gè)確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)?！? 證據(jù)的特性： ★★ (1) 客觀性 (2) 關(guān)聯(lián)性 (3) 合法性 ◆ 第一、形式合法； ◆ 第二、收集手段合法；《證據(jù)規(guī)定》68 條：以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法收 集的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。 【不要為了搜集證據(jù)采用竊聽(tīng)竊錄的方式。未經(jīng)他人許可私自偷偷錄制的錄音錄像只要不侵犯他人隱私，（法律也不禁止的行為），實(shí)務(wù)上和理論上還是認(rèn)可的】 ◆ 第三、證據(jù)材料轉(zhuǎn)化為證據(jù)合法——質(zhì)證 【當(dāng)事人，代理人搜集的證據(jù)，當(dāng)事人申請(qǐng)法院調(diào)查的也需要質(zhì)證的，這些視為申請(qǐng)方的證據(jù)，要經(jīng)過(guò)庭審的質(zhì)證才能轉(zhuǎn)換為定案依據(jù)。法院主動(dòng)調(diào)查的證據(jù)，法院向當(dāng)事人說(shuō)明并征求當(dāng)事人后就可以采納了（不會(huì)考，法院調(diào)查的有爭(zhēng)議。）】 民事證據(jù)的種類(lèi) 【勘驗(yàn)筆錄不考】 書(shū)證、物證與視聽(tīng)資料 ◆ 注意 3 種證據(jù)的鑒別：書(shū)證的本質(zhì)在于以物質(zhì)載體中記載的文字、符號(hào)、圖案所反映的思想內(nèi)容明案件事實(shí)；物證是以物品本身的特征來(lái)證明案件事實(shí)。 ◆ 書(shū)證與視聽(tīng)資料的區(qū)別 書(shū)證與視聽(tīng)資料的相同之處在于兩者均以所載明的內(nèi)容證明案件事實(shí)，其核心區(qū)別在于，書(shū)證的內(nèi)容因已經(jīng)固定于一定的物質(zhì)載體之上，具有直觀性，因此，書(shū)證具有不可更改的特征。而視聽(tīng)資料的內(nèi)容則存儲(chǔ)于特定的儀器之中，不具有直觀性，因此，較為容易更改，而且一旦更改之后，不易發(fā)現(xiàn)。 【移動(dòng)硬盤(pán)看怎么告，如果告毀壞了我的移動(dòng)硬盤(pán)，那就是物證，他是用本身的價(jià)值來(lái)作證，如果用移動(dòng)硬盤(pán)中的內(nèi)容，借用法官的電腦來(lái)查看，是視聽(tīng)資料，打印出了文字就成書(shū)證了?！? 證人證言 (1) 單位與個(gè)人可以成為證人，不能正確表達(dá)意志的人不能作為證人。(民訴法70條) 《證據(jù)規(guī)定》第 53 條的規(guī)定，待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。 【單位提出證人證言的要么是法定代表人要么是這個(gè)事的負(fù)責(zé)人。 如果有不相適應(yīng)的人就不能做定案的證人證言?！俊咀⒁夂?9條的沖突處理】 (2) 下列人員不能作為證人：訴訟代理人、法官、書(shū)記員、鑒定人、翻譯人員和檢察人員 (3) 證人不出庭的法定情形：證據(jù)規(guī)定第 56 條：證人確有困難不能出庭的法定情形包括以下幾種：第一，年邁體弱或者行動(dòng)不便無(wú)法出庭的；第二，特殊崗位確實(shí)無(wú)法離開(kāi)的；第三，路途特別遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭的；第四，因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無(wú)法出庭的；第五，其他無(wú)法出庭的特殊情況。上述情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書(shū)面證言或者視聽(tīng)資料或者通過(guò)雙向視聽(tīng)傳輸技術(shù)手段作證。 【除了法定不出庭的人，其他人無(wú)正當(dāng)理由不出庭作證，那他的證人證言就有瑕疵了】 鑒定結(jié)論 (1) 鑒定的啟動(dòng)：當(dāng)事人申請(qǐng)、法院決定(證據(jù)規(guī)定26條) (2) 鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的確定方式：當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的由人民法院指定(證據(jù)規(guī)定26條) (3) 申請(qǐng)重新鑒定的法定情形(證據(jù)規(guī)定27 條) ：當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門(mén)作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：第一，鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；第二，鑒定程序嚴(yán)重違法的；第三，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；第四，經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決，不予重新鑒定。 【如果當(dāng)事人認(rèn)為證據(jù)合理性有質(zhì)疑，不能采納就可以申請(qǐng)重新鑒定】 (4) 自行鑒定的效力(證據(jù)規(guī)定28條) ：一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門(mén)作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 當(dāng)事人陳述的效力 當(dāng)事人的主張，只有本人陳述而無(wú)其他證據(jù)加以證明，法院不得支持其主張，除非對(duì)方當(dāng)事人承認(rèn)?！蹲C據(jù)規(guī)定》第 76 條 【當(dāng)事人陳述是客觀和虛假并存的證據(jù)運(yùn)用陳述時(shí)要注意】[承認(rèn)有時(shí)候發(fā)生在調(diào)解和解過(guò)程中，現(xiàn)在形成了習(xí)慣的做法要調(diào)解和解成功權(quán)利人不做出足夠的讓步這事就和解不成] 和解或者調(diào)解中陳述的效力：《證據(jù)規(guī)定》67 條規(guī)定：在訴訟中,當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。 不能單獨(dú)作為定案依據(jù)的證據(jù) 【反復(fù)再考】★ 未成年人所作的與其年齡和智力狀態(tài)不相當(dāng)?shù)淖C言；與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；存有疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料；無(wú)法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品；無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言?！蹲C據(jù)規(guī)定》第69條 【本條的‘不相當(dāng)’和53條的‘相適應(yīng)’規(guī)定有沖突，但都在考。記?。喝绻际裁慈丝梢宰髯C什么人不可以作證，記得不相當(dāng)就不能成為證人。如果考這個(gè)人說(shuō)的話能不能獨(dú)立定案，記得不相當(dāng)不能獨(dú)立定案。證言指只要有利害關(guān)系，不管有利還是無(wú)利都不能獨(dú)立定案。利害關(guān)系可以是親屬關(guān)系，實(shí)體權(quán)利義務(wù)上的關(guān)系?？偨Y(jié)：這些證據(jù)在證明力上有瑕疵，是為解決瑕疵的問(wèn)題】 民事證據(jù)在理論上的分類(lèi) ★ (1) 按照證據(jù)與舉證責(zé)任的關(guān)系，可以將證據(jù)分為本證與反證 （劃分的意義 劃分的標(biāo)準(zhǔn)) 對(duì)待證事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任一方當(dāng)事人提出支持自己主張的證據(jù)為本證；對(duì)待證事實(shí)不負(fù)有舉證責(zé)任一 方當(dāng)事人提出反駁對(duì)方主張的證據(jù)為反證 【本反正考慮的是舉證責(zé)任，主張者是事實(shí)的證明對(duì)象的話，就有證明責(zé)任。主張者對(duì)該事實(shí)為了有證明責(zé)任，提出證據(jù)是支持自己的，證據(jù)是本證。不是證明對(duì)象，不產(chǎn)生證明責(zé)任的，主張事實(shí)的人不具證明責(zé)任，提出證據(jù)表面上看是為支持自己，但不是本證，本質(zhì)在于反駁對(duì)方，動(dòng)搖法官對(duì)有利于對(duì)方的確信力，是反正?！俊局鲝埛e極事實(shí)，該事實(shí)有證明責(zé)任。主張消極事實(shí)，該事實(shí)不是證明對(duì)象，主張者沒(méi)證明責(zé)任。（借、還錢(qián)的人是證明對(duì)象，證明借、還錢(qián)的證據(jù)。沒(méi)借錢(qián)的不是證明對(duì)象。有證明責(zé)任的人承擔(dān)證明的一系列不利的后果。如果借錢(qián)的事實(shí)能證明，而還錢(qián)的事實(shí)不能證明，那法官就會(huì)判還錢(qián)，因沒(méi)有還錢(qián)是事實(shí)認(rèn)定，法官無(wú)法維護(hù)還錢(qián)的事實(shí)。如果借沒(méi)成立或真?zhèn)尾幻鲿r(shí)就可以駁回他的請(qǐng)求，不能因沒(méi)有借就對(duì)被告作出不利的判決。還錢(qián)要取決于借的事實(shí)成立。借的事實(shí)不成立會(huì)駁回請(qǐng)求。一個(gè)事物有正反2面。借證明不了判決駁回請(qǐng)求，還證明不了判決還錢(qián)。）】