【文章內(nèi)容簡介】 利害關(guān)系 ① 實務(wù)中的幾種常見類型 (a) 連環(huán)合同引起的訴訟(b) 因使用原材料加工成品引起的訴訟 最高人民法院 《關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行 《中華人民共和國民事訴訟》的若干規(guī)定》中第 9條、第 10 條以及第 11 條【未考過】中關(guān)于不能作為無獨立請求權(quán)第三人的具體規(guī)定。 第 9 條規(guī)定，受訴人民法院對于原被告雙方爭議的訴訟標的無直接牽連和不負有返還或者賠償義務(wù)的 人，以及與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人，或者專屬管轄案件的一方當事人，均不得作為無 獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。 【仲裁協(xié)議、協(xié)議管轄的特點是爭議解決方式或者爭議解決的法院的基礎(chǔ)是意思表示，通過意思表示形成了我選擇了仲裁或者訴訟，在訴訟中我通過意思表示選擇了某個具體的法院，意思表示是必須要尊重的，所以不能把這樣的人做第三人。要么我這屬專屬案件的一方，專屬案件專屬法院管轄有個強制的特點，所以所不能做第三人】 第 10 條規(guī)定,人民法院在審理產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，對原被告之間法律關(guān)系以外的人，證據(jù)已證明其 已經(jīng)提供了合同約定或者符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的，或者案件中的當事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議 的，或者作為收貨方已經(jīng)認可該產(chǎn)品質(zhì)量的，不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。 第 11 條規(guī)定,人民法院對已經(jīng)履行了義務(wù)，或者依法取得了一方當事人的財產(chǎn)，并支付了相應(yīng)對價的 原被告之間法律關(guān)系以外的人，不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。 【善意第三人的保護問題】 (c) 因三角債引起的代位權(quán)訴訟 《最高人民法院關(guān)于適用 〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第 16 條規(guī)定：債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的【管轄 14條】，人民法院可以合并審理。 【例題：a區(qū)的甲借給B區(qū)的乙，到期不還。B區(qū)的乙借給C區(qū)的丙20萬到期未還。如果甲告乙不還錢，能將丙做無獨三嗎？不能，這是事實聯(lián)系。如果甲代位乙訴丙，主債務(wù)人乙要做無獨三嗎？要做，這是法律上的聯(lián)系，因為決定著甲代位權(quán)資格是否適格的問題，另外法院對本案的如何審理其結(jié)果還影響到乙對丙的債權(quán)如何實現(xiàn)的問題，這是法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，所以乙要做無獨三。】 (d) 產(chǎn)品質(zhì)量缺陷訴訟 【產(chǎn)品在運輸中導致出了問題或在倉儲過程中有問題運輸和倉儲方的責任怎么辦？制造商銷售商當被告了2個選擇，1對消費者承擔責任后另案告運輸方或倉儲方2請法院通知其參加本案的訴訟作為第三人。就會出現(xiàn)無獨第三人】 根據(jù) 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第 153條的規(guī)定，消費者、用戶因為使用質(zhì)量不合格的產(chǎn)品造成本人或者第三人人身傷害、財產(chǎn)損失的，受害人可以向產(chǎn)品制造者或者銷售者要求賠償。因此提起的訴訟，由被告住所地或者侵權(quán)行為地人民法院管轄。運輸者和倉儲者對產(chǎn)品質(zhì)量負有責任，制造者或者銷售者請求賠償損失的，可以另案處理，也可以將運輸者和倉儲者列為第三人，一并處理。 ② 法律上利害關(guān)系的界定 第一、三個主體之間存在兩個內(nèi)容、客體相牽連的法律關(guān)系； 第二、第三人與本訴一方當事人之間的法律關(guān)系有發(fā)生爭議的可能，而且該爭議直接影響本訴當事人 之間的法律關(guān)系。 (2) 參訴地位 ① 無權(quán)行使的訴訟權(quán)利(意見66條) 無權(quán)提出管轄權(quán)異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求，無權(quán)申請撤訴。 ② 附條件行使的訴訟權(quán)利 是否有上訴權(quán)(意見66條) 或者調(diào)解的同意與調(diào)解書的簽收權(quán)(意見97條) ，取決于是否直接承擔義務(wù)。【判斷：無獨三有權(quán)上訴？錯。無獨三可依附于一方當事人提起上訴？錯，無獨三可以獨立上訴，但以法院判決而承擔民事責任為前提。有獨三和無獨三均可委托代理人和申請回避？對。有獨三是原告，無獨三有幾種附條件的情形，是可以行使的?！? (3) 參訴方式 可以申請參加，也可以由人民法院通知其參加訴訟 第6章 訴訟代理人 法定代理人 法定代理權(quán)隨監(jiān)護權(quán)的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨監(jiān)護權(quán)的消滅而消滅. 【法定代理權(quán)的取得依據(jù)監(jiān)護權(quán)?！? 法定代理權(quán)為全權(quán)代理 委托代理人 【簡單的考法條】 1 委托代理人的范圍：( 意見第68 條) 律師、 當事人的近親屬、 有關(guān)的社會團體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。無民事行為能力、限制民事行為能力或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認為不宜作為訴訟代理人的人，不能作為訴訟代理人。 2 委托代理人的權(quán)限：授權(quán)委托書中僅寫全權(quán)代理而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認、放棄、 變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。(意見第69條)【委托代理人的范圍是律師（中國律師）和公民代理，外國律師得以公民身份代理，中國是公民代理制度】【上訴在代理人中要授權(quán)，代表人行使上訴權(quán)不需要當事人同意的，代表人也是當事人，所以上訴不要別人同意】【全權(quán)代理：只泛泛的寫全權(quán)代理被認為是一般代理?！? 3 委托代理人后，本人可以不出庭，但離婚案件除外。委托了代理人的離婚案件的當事人，本人除不能表達意志的外，仍應(yīng)當出庭。確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。(民訴法第62條) 【判斷：哪個錯誤?A法定代理人可以獨立行使屬于當事人所有權(quán)利（對） B法定代理人發(fā)生訴訟事件和訴訟行為的后果和當事人相同。（錯。法定代理人類似于當事人如果連事件都相同了，那法定代理人就成當事人了。）C法定代理人和當事人都是訴訟參加人。（對） D委托代理人的被代理人是有訴訟行為能力的當事人（對）問的是當事人與委托代理人的關(guān)系，{注意思維方式}】【訴訟參與人＝法院檢察院+訴訟參加人+其他訴訟參與人。訴訟參加人＝當事人，代理人（是對訴訟產(chǎn)生實質(zhì)影響的人）其他訴訟參與人＝（輔助訴訟的人）證人 勘驗人 鑒定人 翻譯人】 訴訟代理人與訴訟代表人的區(qū)別{不要混淆} 比較內(nèi)容訴訟代理人訴訟代表人產(chǎn)生依據(jù)法律規(guī)定或者授權(quán)委托在人數(shù)確定的代表人訴訟中，由當事人推選；在人數(shù)不確定的代表人訴訟中，由當事人推選、與法院協(xié)商或者由法院指定與訴訟標的利害關(guān)系與訴訟標的沒有利害關(guān)系與訴訟標的有利害關(guān)系訴訟行為的后果由被代理人承擔既及于代表人本人，也及于被代表的當事人參加訴訟目的維護被代理人的合法利益維護本人及其所代表的當事人的合法利益訴訟地位不具有當事人的訴訟地位具有當事人的訴訟地位第 7章 民事訴訟證據(jù) 民事證據(jù)概述 證據(jù)與證據(jù)材料概念： 民事證據(jù)，即能夠證明案件真實情況的事實資料。而證據(jù)材料是指當事人收集并提供給法院以及法院 調(diào)查收集的能夠證明案件真實情況的資料。 【我們搜集的材料叫證明材料，法院調(diào)查取證也叫證據(jù)資料，一旦經(jīng)過法定程序作為定案依據(jù)了才叫訴訟證據(jù)】 證明標準：蓋然性占優(yōu)標準 （不會直接考，對理解和運用證據(jù)有輔助作用） 【證據(jù)的真實性】【在刑事和民事中都接受了蓋然性標準，只是在刑事中高于民事，它要求蓋然到排除合理懷疑，只要合理懷疑不能排除的話這個人是無罪的，指控當事人作案時間地點有沒有，這個合理的懷疑點不能排除只能認定無罪。但在民事中是請求能不能成立，駁回他的請求是不是事實不存在？不一定。而且這個證據(jù)支持這個請求究竟達到什么程度，在法官內(nèi)心中有個確認標準。】 證據(jù)的特性： ★★ (1) 客觀性 (2) 關(guān)聯(lián)性 (3) 合法性 ◆ 第一、形式合法； ◆ 第二、收集手段合法；《證據(jù)規(guī)定》68 條：以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法收 集的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。 【不要為了搜集證據(jù)采用竊聽竊錄的方式。未經(jīng)他人許可私自偷偷錄制的錄音錄像只要不侵犯他人隱私，（法律也不禁止的行為），實務(wù)上和理論上還是認可的】 ◆ 第三、證據(jù)材料轉(zhuǎn)化為證據(jù)合法——質(zhì)證 【當事人，代理人搜集的證據(jù)，當事人申請法院調(diào)查的也需要質(zhì)證的，這些視為申請方的證據(jù)，要經(jīng)過庭審的質(zhì)證才能轉(zhuǎn)換為定案依據(jù)。法院主動調(diào)查的證據(jù)，法院向當事人說明并征求當事人后就可以采納了（不會考，法院調(diào)查的有爭議。）】 民事證據(jù)的種類 【勘驗筆錄不考】 書證、物證與視聽資料 ◆ 注意 3 種證據(jù)的鑒別：書證的本質(zhì)在于以物質(zhì)載體中記載的文字、符號、圖案所反映的思想內(nèi)容明案件事實；物證是以物品本身的特征來證明案件事實。 ◆ 書證與視聽資料的區(qū)別 書證與視聽資料的相同之處在于兩者均以所載明的內(nèi)容證明案件事實，其核心區(qū)別在于，書證的內(nèi)容因已經(jīng)固定于一定的物質(zhì)載體之上，具有直觀性，因此，書證具有不可更改的特征。而視聽資料的內(nèi)容則存儲于特定的儀器之中，不具有直觀性，因此，較為容易更改，而且一旦更改之后，不易發(fā)現(xiàn)。 【移動硬盤看怎么告，如果告毀壞了我的移動硬盤，那就是物證，他是用本身的價值來作證，如果用移動硬盤中的內(nèi)容，借用法官的電腦來查看，是視聽資料，打印出了文字就成書證了。】 證人證言 (1) 單位與個人可以成為證人，不能正確表達意志的人不能作為證人。(民訴法70條) 《證據(jù)規(guī)定》第 53 條的規(guī)定，待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。 【單位提出證人證言的要么是法定代表人要么是這個事的負責人。 如果有不相適應(yīng)的人就不能做定案的證人證言?！俊咀⒁夂?9條的沖突處理】 (2) 下列人員不能作為證人：訴訟代理人、法官、書記員、鑒定人、翻譯人員和檢察人員 (3) 證人不出庭的法定情形：證據(jù)規(guī)定第 56 條：證人確有困難不能出庭的法定情形包括以下幾種：第一，年邁體弱或者行動不便無法出庭的；第二，特殊崗位確實無法離開的；第三，路途特別遙遠，交通不便難以出庭的；第四，因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無法出庭的；第五，其他無法出庭的特殊情況。上述情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。 【除了法定不出庭的人，其他人無正當理由不出庭作證，那他的證人證言就有瑕疵了】 鑒定結(jié)論 (1) 鑒定的啟動：當事人申請、法院決定(證據(jù)規(guī)定26條) (2) 鑒定機構(gòu)和鑒定人員的確定方式：當事人協(xié)商，協(xié)商不成的由人民法院指定(證據(jù)規(guī)定26條) (3) 申請重新鑒定的法定情形(證據(jù)規(guī)定27 條) ：當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準許：第一，鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；第二，鑒定程序嚴重違法的；第三，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；第四，經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決，不予重新鑒定。 【如果當事人認為證據(jù)合理性有質(zhì)疑，不能采納就可以申請重新鑒定】 (4) 自行鑒定的效力(證據(jù)規(guī)定28條) ：一方當事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準許。 當事人陳述的效力 當事人的主張，只有本人陳述而無其他證據(jù)加以證明，法院不得支持其主張，除非對方當事人承認?！蹲C據(jù)規(guī)定》第 76 條 【當事人陳述是客觀和虛假并存的證據(jù)運用陳述時要注意】[承認有時候發(fā)生在調(diào)解和解過程中，現(xiàn)在形成了習慣的做法要調(diào)解和解成功權(quán)利人不做出足夠的讓步這事就和解不成] 和解或者調(diào)解中陳述的效力：《證據(jù)規(guī)定》67 條規(guī)定：在訴訟中,當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。 不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù) 【反復再考】★ 未成年人所作的與其年齡和智力狀態(tài)不相當?shù)淖C言；與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；存有疑點的視聽資料；無法與原件、原物核對的復印件、復制品；無正當理由未出庭作證的證人證言?！蹲C據(jù)規(guī)定》第69條 【本條的‘不相當’和53條的‘相適應(yīng)’規(guī)定有沖突，但都在考。記?。喝绻际裁慈丝梢宰髯C什么人不可以作證，記得不相當就不能成為證人。如果考這個人說的話能不能獨立定案，記得不相當不能獨立定案。證言指只要有利害關(guān)系，不管有利還是無利都不能獨立定案。利害關(guān)系可以是親屬關(guān)系，實體權(quán)利義務(wù)上的關(guān)系?？偨Y(jié)：這些證據(jù)在證明力上有瑕疵，是為解決瑕疵的問題】 民事證據(jù)在理論上的分類 ★ (1) 按照證據(jù)與舉證責任的關(guān)系，可以將證據(jù)分為本證與反證 （劃分的意義 劃分的標準) 對待證事實負有舉證責任一方當事人提出支持自己主張的證據(jù)為本證；對待證事實不負有舉證責任一 方當事人提出反駁對方主張的證據(jù)為反證 【本反正考慮的是舉證責任，主張者是事實的證明對象的話，就有證明責任。主張者對該事實為了有證明責任，提出證據(jù)是支持自己的，證據(jù)是本證。不是證明對象，不產(chǎn)生證明責任的，主張事實的人不具證明責任，提出證據(jù)表面上看是為支持自己，但不是本證，本質(zhì)在于反駁對方，動搖法官對有利于對方的確信力，是反正?！俊局鲝埛e極事實，該事實有證明責任。主張消極事實，該事實不是證明對象，主張者沒證明責任。（借、還錢的人是證明對象，證明借、還錢的證據(jù)。沒借錢的不是證明對象。有證明責任的人承擔證明的一系列不利的后果。如果借錢的事實能證明，而還錢的事實不能證明，那法官就會判還錢，因沒有還錢是事實認定，法官無法維護還錢的事實。如果借沒成立或真?zhèn)尾幻鲿r就可以駁回他的請求，不能因沒有借就對被告作出不利的判決。還錢要取決于借的事實成立。借的事實不成立會駁回請求。一個事物有正反2面。借證明不了判決駁回請求，還證明不了判決還錢。）】