【正文】 告的動物造成原告損害；具體損失數(shù)額飼養(yǎng)人或者管理人證明受害人或第三人有過錯 因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟被告的缺陷產(chǎn)品造成自己的損害?具體損失數(shù)額 被告證明其存在免責(zé)事由因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟 {去年考了扔石子} 被告存在共同危險行為；因被告行為所遭受的具體損失 被告證明其行為與損害之間不存在因果關(guān)系 因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟(注意侵權(quán)行為法的動向)被告對自己實施了醫(yī)療行為；自己因醫(yī)療行為所遭受的具體損失 醫(yī)療行為不存在過錯；醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系 證據(jù)的收集與保全 人民法院自行收集的證據(jù)：涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實；涉及依 職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項。當(dāng)事人在一審程序中提供新的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在一審開庭前或者開庭審理時提出。(證據(jù)規(guī)定 50 條) 5 認(rèn)證： (1) 認(rèn)證的基本要求：（第64條）：審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)；依據(jù)法律規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力以及證明力大小進行獨立判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。 期間的最后一日為法定節(jié)假日的，以法定節(jié)假日后的第一日為期間屆滿日。 【行使審判權(quán)解決爭議所以先排除非爭議案件外加商法上的破產(chǎn)，行使審判權(quán)解決爭議的程序有3個，一審 二審 審判監(jiān)督，審級制度是兩審終審。擔(dān)保人不簽收調(diào)解書的，不影響調(diào)解書生效?！俊纠}：老人告子女贍養(yǎng)費，達成每月給老人200元的贍養(yǎng)費的協(xié)議。 法律效力的體現(xiàn) 訴訟結(jié)束；對調(diào)解書不得上訴；當(dāng)事人在訴訟中的實體權(quán)利義務(wù)爭議消滅；具有給付內(nèi)容的調(diào)解書具有強制執(zhí)行的效力?！? 4 錯誤申請的賠償 【申請錯誤的標(biāo)準(zhǔn)就是將來申請人敗訴】 5 行為保全 《著作權(quán)法》第 49 條第 1 款規(guī)定，著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。必須到庭的被告見《若干意見》第112條 【贍養(yǎng)扶養(yǎng)撫育費費案件，三費案件】 拘傳、罰款和拘留的適用應(yīng)當(dāng)由院長批準(zhǔn) 【拘傳按照民訴法100條 經(jīng)過2次傳票，無正當(dāng)理由拒不到庭的，特定被告。3給個案件，在這種情況下法院如何處理。）】 核心：在審查起訴階段，對于不符合起訴條件的，裁定不予受理；在受理案件后，對于不符合起訴條件的，裁定駁回起訴；對于喪失實體勝訴權(quán)的，判決駁回訴訟請求。(意見144條) 【甲以乙存在第三者為由于3月份向法院起訴要求離婚，后來甲5月份撤訴了，5月份法院也準(zhǔn)予撤訴了，后來發(fā)現(xiàn)乙還是不改，忍了2月后，甲在7月再次以乙有第三者為由起訴要求離婚，法院受理嗎？不受理。只要你被告的抗辯是有道理的，就判決駁回原告的訴訟請求。】 撤訴 按撤訴處理的法定情形 【對原告（原告的法定代理人，有獨三），不來或中途退庭。【申請回避一般在開庭前，如果在庭審中才知道要回避的，可以在法庭辯論終結(jié)前申請回避的，就順延到下個時間?！敬螚l考的最多。）（甲把一個價值10萬的項鏈放到乙對外出租的保險柜中，后因乙的管理人員監(jiān)守自盜，把項鏈弄丟了，甲告到法院要乙賠償，訴訟中，偷保險柜的人被抓回來了，進入了刑事訴訟，法院的民事案件怎么辦？ 繼續(xù)。 訴訟終結(jié) 【永久性的結(jié)束】 法定情形：(民事訴訟法第 137 條) (1) 原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的。用什么文書發(fā)條沒寫。如果認(rèn)定限制人合同無效就雙方返回問題，如果認(rèn)定沒事，那就違約問題。 (4) 一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的?！? 延期審理、訴訟中止與訴訟終結(jié) ★ 延期審理 法定情形：(民事訴訟法第 132 條) (1) 必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的。 (2) 宣判一律公開。當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的除外?！? ② 離婚案件、解除收養(yǎng)關(guān)系案件的再起訴問題；(民訴法111條—7) 判決不準(zhǔn)離婚、調(diào)解和好的離婚案件、判決維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，原告沒有新情況、新理由在6個月內(nèi)起訴的，人民法院不予受理。案件已經(jīng)受理就沒有不予受理的問題了，那就該考慮是程序上的裁駁還是實體上的判駁，乙作為第三人對甲的代位權(quán)提出的異議成立，那就說明原告的資格就有問題了，實際上就是原告不適格，適用裁定。零散制度考的比較直接是拿分的地方】第 13章 普通程序 普通程序的審理階段 【起訴和起訴的處理可考的有3點： 1考根據(jù)法律什么案件可以受理、不能受理。保險費沒有緊急狀態(tài)。法院責(zé)令第三人丙不要向被申請人乙履行義務(wù)，如果堅持履行，就給與提存?！? 注意請求制作調(diào)解書的處理。但送達后你拒收不影響調(diào)解的效力。 3 協(xié)議內(nèi)容涉及擔(dān)保人的處理(11 條) ：調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔(dān)?；蛘甙竿馊送鉃楫?dāng)事人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許?！? ◆掌握：不得適用調(diào)解的范圍：★《調(diào)解規(guī)定》第 2 條的規(guī)定，對于有可能通過調(diào)解解決的民事案件，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)解。 6 妨礙舉證問題：(75 條) 有證據(jù)證明一方持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。 4 質(zhì)證： 質(zhì)證主體：當(dāng)事人 (證據(jù)規(guī)定47條) 不公開質(zhì)證：涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證。 (3) 39條：審判人員主持(4) 40條：次數(shù)：一般不超過 2次，但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認(rèn)為確有必要再次進行證據(jù)交換的除外。(4) 當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認(rèn)并經(jīng)對方當(dāng)事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當(dāng)事人的舉證責(zé)任?！? 《證據(jù)規(guī)定》第8條： {考條文表面} (1) 當(dāng)事人的明示承認(rèn)。借證明不了判決駁回請求，還證明不了判決還錢。（借、還錢的人是證明對象，證明借、還錢的證據(jù)。如果考這個人說的話能不能獨立定案，記得不相當(dāng)不能獨立定案。 【除了法定不出庭的人，其他人無正當(dāng)理由不出庭作證，那他的證人證言就有瑕疵了】 鑒定結(jié)論 (1) 鑒定的啟動：當(dāng)事人申請、法院決定(證據(jù)規(guī)定26條) (2) 鑒定機構(gòu)和鑒定人員的確定方式：當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的由人民法院指定(證據(jù)規(guī)定26條) (3) 申請重新鑒定的法定情形(證據(jù)規(guī)定27 條) ：當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：第一，鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；第二，鑒定程序嚴(yán)重違法的；第三，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；第四，經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。而視聽資料的內(nèi)容則存儲于特定的儀器之中，不具有直觀性，因此，較為容易更改，而且一旦更改之后，不易發(fā)現(xiàn)。但在民事中是請求能不能成立，駁回他的請求是不是事實不存在？不一定。(民訴法第62條) 【判斷：哪個錯誤?A法定代理人可以獨立行使屬于當(dāng)事人所有權(quán)利（對） B法定代理人發(fā)生訴訟事件和訴訟行為的后果和當(dāng)事人相同?！? (3) 參訴方式 可以申請參加，也可以由人民法院通知其參加訴訟 第6章 訴訟代理人 法定代理人 法定代理權(quán)隨監(jiān)護權(quán)的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨監(jiān)護權(quán)的消滅而消滅. 【法定代理權(quán)的取得依據(jù)監(jiān)護權(quán)。運輸者和倉儲者對產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)有責(zé)任，制造者或者銷售者請求賠償損失的，可以另案處理，也可以將運輸者和倉儲者列為第三人，一并處理。兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的【管轄 14條】，人民法院可以合并審理。(意見第160條) ：有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，原告申請撤訴，在法院準(zhǔn)許撤訴后，有獨立請求權(quán)的第三人作為另案原告，本訴的原告與被告作為另案被告，訴訟另行進行。）基礎(chǔ)是必要也可以是普通。普通共同訴訟的標(biāo)的同一種類，同一種類的標(biāo)的一定是若干個，2個8個10個都叫若干個。（錯的 必要和普通的共同訴訟人都是獨立的，但必要在獨立的時候要有個關(guān)聯(lián),（普通的是完全獨立）必要…人行為可以一致也可以不一致，比如甲申請審判長回避乙也申請，那就一致了，如果乙申請書記員回避，那就不一致了，因為甲乙只是關(guān)聯(lián)。意見211條 依照審判監(jiān)督程序再審的案件，人民法院發(fā)現(xiàn)原一、二審判決遺漏了應(yīng)當(dāng)參加的當(dāng)事人的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審。共有財產(chǎn)關(guān)系：兩個或兩個以上的人共同共有一個財產(chǎn)的話，一個共有人起訴，其他共有人只要沒有放棄這個權(quán)利的話，其他共有人就是共同原告】 (2) 標(biāo)的的共同 特定身份關(guān)系、連帶債權(quán)與連帶責(zé)任、內(nèi)部不可分合同關(guān)系、共同侵權(quán)行為或者共同危險行為 【共同危險行為：08年考了，證據(jù)的問題上。 因新聞報道或其他作品引起的名譽權(quán)糾紛案件的當(dāng)事人。如失蹤人的財產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人和遺囑執(zhí)行人、死者的近親屬、清算組織、破產(chǎn)管理人。給付之訴才有標(biāo)的物。 變更之訴 (也稱形成之訴) 【把明明存在的法律關(guān)系使之解除消滅，】 請求法院改變或者消滅現(xiàn)存的某種法律關(guān)系的訴。】 (2) 管轄權(quán)異議的處理 對管轄權(quán)異議的裁定，當(dāng)事人可以上訴。但報請共同上級人民法院應(yīng)當(dāng)逐級進行。受移送法院，無論何種理由再移送都錯，因為移送只能1次。 【民事訴訟法第 244 條：特定的案件專屬我國法院，外國法院不能管】 ◆注意：該條規(guī)定的目的在于排斥外國法院的管轄權(quán)，因此，該條規(guī)定僅適用于涉外民事訴訟案件。 專屬管轄 【排斥法院不排斥仲裁】 {1} 專屬管轄的案件： 民事訴訟法第 34 條：(1) 因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。( 《民事訴訟法》第25條)第二、合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇 《民事訴訟法》第 25 條規(guī)定的人民法院中的兩個以上人民法院管轄，選擇管轄的協(xié)議無效，依照 《民事訴訟法》第 24條的規(guī)定確定管轄。當(dāng)事人在合同中未明確約定履行地點的，以約定的交貨地為合同履行地。 【對被監(jiān)禁的人：被告單方被關(guān)押 在原告所在地 。 【有調(diào)解的解釋】 (2) 與仲裁機構(gòu)或者仲裁，或者起訴。只參加爭議的案件。 處分原則 【重點私權(quán)處分，】 當(dāng)事人處分權(quán)與審判權(quán)相結(jié)合成為貫穿民事訴訟各程序制度的中心線?！久袷略V訟的特征(公權(quán)性 強制性 程序性) 】 民事訴訟是訴訟行為與訴訟法律關(guān)系的綜合 訴訟行為是發(fā)生在當(dāng)事人、其他訴訟參與人與人民法院之間的行為。 民事訴訟法 民事訴訟法的效力 ◆ 注意：對人的效力 側(cè)重于法律適用：實體法與訴訟法適用的區(qū)別、訴訟法與仲裁法適用的區(qū)別，其中實體法與仲裁法可 以適用外國法，但訴訟法只能適用中國法。辯論貫穿于訴訟過程?！俊糇⒁猓?1) 參審制不同于陪審制 (2) 陪審員參加爭議案件的合議庭 2 回避制度 (1) 回避的情形：45條 (2) 回避的決定權(quán)：民事訴訟法第47條： 3 公開審判 【公開審判指案件要不要公開，法定不公開，當(dāng)事人申請不公開】 ◆注意：(1) 不公開審理的案件：涉及國家秘密與個人隱私的案件屬于法定不公開審理案件，離婚案件與涉及商業(yè)秘密案件屬于當(dāng)事人申請不公開審理案件。專利糾紛案件、海事海商案件、認(rèn)定仲裁協(xié)議效力的案件、撤銷仲裁裁決的案件、仲裁裁決的執(zhí)行案件、不予執(zhí)行仲裁裁決的案件。 意見第 8 條規(guī)定：雙方當(dāng)事人都是被監(jiān)禁或者被勞動教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄；被告被監(jiān)禁或者被勞動教養(yǎng) 1年以上的，由被告被監(jiān)禁地或者被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄?！俊? C、當(dāng)事人約定履行地后，以書面形式或者雙方一致認(rèn)可的方式變更約定履行地的，以變更后的地點為 合同履行地。 【民事訴訟法第 34 條：專屬特定的法院，特定案件專屬特定法院其他法院不能管轄。 【共同管轄原告可以選擇】 民訴法33條：當(dāng)事人向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。(意見34條、35條) (2) 級別管轄的恒定問題：訴訟請求的增加不影響管轄權(quán)，除非惡意規(guī)避管轄。 異議的時間：答辯期【主體是當(dāng)事人，實際上能夠異議的只有被告。 【區(qū)分訴和訴訟請求，訴是抽象的請求，訴訟請求是具體的要求。 ◆注意：(1) 變更之訴與給付之訴中可能包含確認(rèn)之訴，但不必然包含?！?判斷具備其一： A，基于同一法律關(guān)系而產(chǎn)生的目的對抗的不同訴訟請求 B，基于相牽連的不同法律關(guān)系而產(chǎn)生的目的對抗的不同的訴訟請求(5) 反訴時間的特定性：《證據(jù)規(guī)定》第34條：舉證期限屆滿前提出反訴；《民訴意見》184條:二審中 的反訴：根據(jù)自愿原則調(diào)解，調(diào)解不成的，告知另行起訴。有管理職責(zé)的權(quán)利義務(wù)，有訴訟實施權(quán)。 共同訴訟 必要共同訴訟 (1) 法律規(guī)定的必要共同訴訟的情形 掛靠關(guān)系(意見43條) 、個體工商戶與實際經(jīng)營者不一致(意見46條) 、個人合伙(意見47條) (注意與合伙組織作為當(dāng)事人的區(qū)別) 、 企業(yè)法人分立(意見50條) 、 借用關(guān)系(意見52條) 、 保證合同關(guān)系(意見53條) 、繼承關(guān)系(意見54條) 、代理關(guān)系(意見55條) 、共有財產(chǎn)關(guān)系(意見56條) 【掛靠人和被掛靠人共同承擔(dān)訴訟。(民訴法第53條) 注 意必要共同訴訟人的上訴問題是一