【正文】 財產(chǎn)保全措施的，由第一審人民法院采取。方式不同利害關系人申請當事人申請或者法院依職權采取擔保不同應當提供擔保 法院可以責令當事人提供擔保；但是，代位權訴訟中，債權人請人民法院對次債務人的財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保。 處理時間不同 48 小時內(nèi)作裁定緊急情況的，48 小時內(nèi)作裁定；非緊急情況除外 【涉外訴訟不能職權保全，涉外的訴前訴中都是申請保全?！俊敬蝹鶆杖瞬⒉皇莻鶛嗳说膫鶆杖?，要保全次債務人的財產(chǎn)，擔保就成條件了?！? 財產(chǎn)保全的范圍(民訴法94條) 限于請求的范圍或者與本案有關的財物 3 財產(chǎn)保全的措施 可以采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法(民訴法94條)可以保全抵押物、留置物，但抵押權人、留置權人有優(yōu)先受償權(意見102條) 可以保全被申請人已到期的債權(意見105條) 【三角債權債務，從財產(chǎn)保全的角度考慮。法院責令第三人丙不要向被申請人乙履行義務，如果堅持履行，就給與提存。不可以對丙的財產(chǎn)直接去查封扣押凍結?！? 4 錯誤申請的賠償 【申請錯誤的標準就是將來申請人敗訴】 5 行為保全 《著作權法》第 49 條第 1 款規(guī)定，著作權人或者與著作權有關的權利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權利的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產(chǎn)保全的措施。該條第 2 款規(guī)定，人民法院處理前款申請，適用《民事訴訟法》第 93 條至第 96 條和第 99 條的規(guī)定。 【申請采取責令停止..可以叫訴前行為保全、訴前禁令，】 《專利法》第 61 條 1款、《商標法》第57 條 1款類似。 先予執(zhí)行 【選擇題，案例分析題中】 先予執(zhí)行的案件范圍(民訴法 97 條) 追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件、追索勞動報酬的案件。因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件：需要立即停止侵害，排除妨礙的；需要立即制止某項行為的；需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；追索恢復生產(chǎn)經(jīng)營急需的保險理賠費的。(意見 107 條) 【保險費能不能先予執(zhí)行？不可以。保險費沒有緊急狀態(tài)?！? ◆ 注意：先予執(zhí)行的一個重要條件：權利義務關系明確 (案例中常用到) 【給付之訴，申請人申請，被申請人有履行能力】第 12章 對妨害民事訴訟行為的強制措施 妨害民事訴訟行為的構成要件 1 行為主體要件—— 一切人 【刑訴是特定人】 2 主觀要件——故意 3 后果要件——妨害了民事訴訟 【實際造成了妨害結果】 4 時間要件——訴訟過程中 強制措施的適用 【會在缺席判決結合起來考】 拘傳適用于經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當理由不到庭的必須到庭的被告與給國家、集體或他人造成損害的未成年人的法定代理人。必須到庭的被告見《若干意見》第112條 【贍養(yǎng)扶養(yǎng)撫育費費案件，三費案件】 拘傳、罰款和拘留的適用應當由院長批準 【拘傳按照民訴法100條 經(jīng)過2次傳票，無正當理由拒不到庭的，特定被告。法定代理人可以被拘傳，委托代理人不行?！? 注意：罰款數(shù)額的提高：根據(jù)民訴法第104 條的規(guī)定，對個人的罰款，為 1 萬元以下；對單位的罰款為 1 萬元以上，30 萬元以下。 對同一行為的罰款、拘留不得連續(xù)適用； 罰款和拘留可以單獨適用，也可以合并適用。(意見118條與119條)【總結：總論部分：管轄、當事人代理、證據(jù)是重點。其他特殊的點注意下。零散制度考的比較直接是拿分的地方】第 13章 普通程序 普通程序的審理階段 【起訴和起訴的處理可考的有3點： 1考根據(jù)法律什么案件可以受理、不能受理。2給個案件，甲公司乙公司什么案件，甲起訴了，問你法院以何種理由不予受理是正確的或錯誤的。3給個案件，在這種情況下法院如何處理。那么就是不予受理 駁回起訴的運用?！俊久磕瓯乜肌? 起訴與受理 (1) 起訴條件的理解與適用 根據(jù)我國《民事訴訟法》第 108 條的規(guī)定，起訴應當具備以下條件： 第一，原告必須是與本案有直接利害關系的公民、法人或者其他組織；【起訴要求原告適格不適格裁定駁回起訴】 第二，有明確的被告；【下落不明≠不明確】 第三，有具體的訴訟請求、事實和理由；【不一定是法律要保護的權利，如青春費的問題】 第四，屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 注意：◆ 原告的適格； ◆ 被告下落不明不等于不明確； ◆ 訴訟請求所依據(jù)的權利不一定是法律應保護的權利； ◆ 起訴證據(jù)不同于勝訴證據(jù)：《證據(jù)規(guī)定》第 1 條的規(guī)定，原告起訴時應提供符合起訴條件的相應的證據(jù)。 (2) 不予受理、駁回起訴與駁回訴訟請求的適用 【裁定解決程序問題，判決駁回的是訴訟請求，主要針對訴訟時效，證據(jù)不足，權利不予保護的】 不予受理、駁回起訴與駁回訴訟請求的區(qū)別 ★比較內(nèi)容不予受理駁回起訴駁回訴訟請求適用文書 裁定 裁定判決 解決問題性質程序問題程序問題 實體問題適用訴訟階段審查起訴階段 受理案件后 受理案件后 適用條件起訴不符合受理條件（指起訴不合法）起訴不符合受理條件（如：原告不適格） 起訴符合條件，但原告的訴訟請求不能被支持當事人針對文書的權利可以上訴、申請再審可以上訴、申請再審可以上訴、申請再審當事人針對案件的權利 可以再起訴可以再起訴 不得再起訴，因為一事不再理 上訴期10 日 10 日 15 日 適用組織 立案庭審判組織 審判組織 【甲代為乙訴丙，審理過程中乙作為第三人參加訴訟，對甲的代位權提出了質疑，法院經(jīng)審查乙的異議是成立的，此時法院如何處理？A裁定不予受理B裁定駁回起訴C裁定駁回訴訟請求D判決駁回訴訟請求（原告不適格，B對。C是文書錯誤，不考慮。案件已經(jīng)受理就沒有不予受理的問題了，那就該考慮是程序上的裁駁還是實體上的判駁，乙作為第三人對甲的代位權提出的異議成立，那就說明原告的資格就有問題了，實際上就是原告不適格，適用裁定。超時效起訴法院應如何處理，超時效后受理，受理后無中止中斷延長判決駁回訴訟請求。）】 核心：在審查起訴階段，對于不符合起訴條件的，裁定不予受理；在受理案件后，對于不符合起訴條件的，裁定駁回起訴；對于喪失實體勝訴權的，判決駁回訴訟請求。 注意：不予以受理、駁回起訴與駁回訴訟請求后當事人針對文書本身以及針對案件的相應權利。 (3) 對特殊情況的處理 ① 撤訴后的再起訴問題；對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外。(民訴法 111 條—5項)　【甲乙公司合同糾紛，法院受理后審查裁定駁回起訴，甲不服上訴，二審法院裁定駁回上訴，維持原來的裁定之后，甲以同樣的理由又向法院起訴且符合條件，問法院受理嗎？受理。（準予撤訴的裁定除外是因為撤訴后可以再起訴，同樣道理，駁回起訴的裁定生效后同樣可以再起訴。）不予受理、駁回起訴、撤訴是我國3個裁定生效后針對案件可以再起訴的3個裁定，是程序上處理?！? ② 離婚案件、解除收養(yǎng)關系案件的再起訴問題；(民訴法111條—7) 判決不準離婚、調(diào)解和好的離婚案件、判決維持收養(yǎng)關系的案件，原告沒有新情況、新理由在6個月內(nèi)起訴的，人民法院不予受理。此外，原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，原告無新情況、新理由，在6個月內(nèi)起訴的，人民法院不予受理。(意見144條) 【甲以乙存在第三者為由于3月份向法院起訴要求離婚，后來甲5月份撤訴了，5月份法院也準予撤訴了，后來發(fā)現(xiàn)乙還是不改，忍了2月后，甲在7月再次以乙有第三者為由起訴要求離婚，法院受理嗎？不受理。 （看意見144，只針對身份關系有限訴期的規(guī)定。） 如：甲訴乙財產(chǎn)權利侵權1萬元要求賠償3月份起訴，后4月份撤訴，法院裁定準許，5月考慮后還得再起訴，甲在5月再次以乙侵權為由要求賠償1萬元法院受理嗎？受理，限制起訴只在身份關系?！? ③ 贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件的再起訴問題；(意見152條) 即裁判生效后，有新情況、新理由，一方要求增加或者減少費用的，按照新案處理。 ④ 對于超過訴訟時效起訴的處理 ★ (意見153條) 應當受理，查明無中止、中斷事由的，應判決駁回訴訟請求。根據(jù)《訴訟時效解釋》第3條與第4條的規(guī)定，當事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當事人的請求權已過訴訟時效期間的除外?！具@次司解把時效作為了抗辯事由。只要你被告的抗辯是有道理的，就判決駁回原告的訴訟請求。沒有抗辯，法院不會向當事人主動說明時效和適用時效，你不抗辯只要事實成立我們就判決你履行實體上的義務。一審未提出抗辯，二審提出來了不支持。因為你應經(jīng)放棄了抗辯這個權利。但有例外….，因為二審可以提出新證據(jù)】 審理前準備 開庭審理 【民訴不太涉及主要和仲裁做對照，主要是評論和裁判的問題】 注意：(1) 與仲裁評議的區(qū)別。均實行少數(shù)服從多數(shù)的原則，形不成多數(shù)人意見時，仲裁按首席仲裁員的意見作裁決，但訴訟不得按照審判長的意見作判決。 (2) 宣判一律公開。 撤訴與缺席判決 ★【考法1撤訴缺判，直接考你情形，根據(jù)法律什么樣的情形可以撤訴、缺判2給個案例 法院應如何處理。】 撤訴 按撤訴處理的法定情形 【對原告（原告的法定代理人，有獨三），不來或中途退庭。傳票1次就夠?！? 經(jīng)傳票傳喚，無正當理由不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的原告(民訴法129條) 、有獨立請求權的第三人(意見159條) ；無行為能力的原告的法定代理人(意見158條) ；當事人不交納訴訟費用(意見142條) 。 缺席判決 【考ABCD情形的羅列】 經(jīng)傳票傳喚，無正當理由不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的被告(民訴法130條) 、反訴的被告(民訴法129條) ；無行為能力的被告的法定代理人(意見158條) ；無獨立請求權的第三人(意見162條) ；申請撤訴未獲得準許的原告(民訴法131條) ?！緦Ρ桓?，（被告的法定代理人、無獨三），不來或中途退庭。原告申請撤訴，裁定不準，而不來就缺席判決?！? 延期審理、訴訟中止與訴訟終結 ★ 延期審理 法定情形：(民事訴訟法第 132 條) (1) 必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的。【缺席判決是帶有一定懲罰意味的】 (2)當事人臨時提出回避申請的。【申請回避一般在開庭前，如果在庭審中才知道要回避的，可以在法庭辯論終結前申請回避的，就順延到下個時間?！? (3) 需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗或者需要補充調(diào)查的。 (4) 其他需要延期審理的情形?！緩椥詶l款，甲訴乙追索贍養(yǎng)費，法院對乙一次傳票后，到開庭時間，被告乙無正當理由不到庭，法院如果處理？A延期審理B缺席判決C訴訟中止D訴訟終結（A，被告是必須到庭，因為是贍養(yǎng)費案件，1次傳票無正當理由不到庭，不能延期，2次傳票還不來就強制他到庭）。必須到庭的被告，無正當理由不來，先延期審理，延期后再傳，還不來就強制他到庭】 訴訟中止 【針對審判程序，暫?！? 法定情形：(民事訴訟法第 136 條) (1) 一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的； (2) 一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的?！炯缀鸵宜饺私杩罴m紛案件，訴訟中被告突然精神失常，父母不愿意做他的代理人，法院為了訴訟進行的需要確定父親做代理人，父親為何種代理人？A法定B指定（A法定）民訴中沒有指定代理人??！】 (3) 作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的。 (4) 一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的。 (5) 本案必須以另一案的審理結果為依據(jù)，而另一案尚未審結的。【次條考的最多。只要和民訴相關的問題，就中止訴訟不一定，我們要中止的特點是那個案件是我們這個案件的前提，前提的特點那個案件處理結果不同民事案件的處理結果就不同，如果民事案件不必要建立在它之上，民事訴訟就繼續(xù)了。（例題：甲和乙合同糾紛訴至法院，訴訟中被告乙家人來法院說乙有間歇性精神病，簽合同時處于發(fā)病狀態(tài)，請法院認定他限制民事行為能力并認定合同無效。法院如何處理？中止訴訟。人是否精神失常只能通過特別程序解決，在爭議案件程序中是不能解決人的行為能力問題的，只能走特別程序。是不是限制..能力人是民事合同的基礎。如果認定限制人合同無效就雙方返回問題，如果認定沒事，那就違約問題。所以只能中止。）（甲把一個價值10萬的項鏈放到乙對外出租的保險柜中，后因乙的管理人員監(jiān)守自盜，把項鏈弄丟了，甲告到法院要乙賠償，訴訟中，偷保險柜的人被抓回來了，進入了刑事訴訟，法院的民事案件怎么辦？ 繼續(xù)。那個人盜竊與否不影響乙對甲的賠償責任，因為乙是對外出租的保險柜，是有償?shù)?，丟了就因該賠償，民事案件就繼續(xù)。）（在開庭的審理過程中法院發(fā)現(xiàn)需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，此時依裁定延期審理。錯。延期審理是決定，不是裁定。決定是這對緊急的事情。用什么文書發(fā)條沒寫。）】 (6) 其他情形。 訴訟終結 【永久性的結束】 法定情形：(民事訴訟法第 137 條) (1) 原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的。 (2) 被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應當承擔義務的人的。 (3) 離婚案件一方當事人死亡的。