【文章內(nèi)容簡介】 ? 法院之間因管轄權發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。 ? 四、管轄權的轉(zhuǎn)移 管轄權的轉(zhuǎn)移，是指經(jīng)上級人民法院的決定或者同意，將某一案件的訴訟管轄權由下級人民法院轉(zhuǎn)移給上級人民法院，或者由上級人民法院轉(zhuǎn)移給下級人民法院。管轄權的轉(zhuǎn)移，是對級別管轄的補充和變通。 管轄權的轉(zhuǎn)移與移送管轄同屬于裁定管轄，但它們有區(qū)別： ? 性質(zhì)不同。 ? 管轄權轉(zhuǎn)移一般發(fā)生在上下級之間，而移送管轄一般發(fā)生在同級法院之間。 ? 管轄權轉(zhuǎn)移必須經(jīng)上級法院同意或決定，而移送管轄無須上級法院同意或決定。 ? [案情 ]： ? 原告張某，女，系四川省內(nèi)江市四甲縣某小學教師；被告俞某，男，系四川省成都市乙區(qū)某廠會計。 1991年 9月 15日乙區(qū)法院受理了張某訴愈某離婚一案。同年 10月20日，愈某因貪污罪被檢察機關逮捕。乙區(qū)法院即以“本案被告正在被監(jiān)禁，應由原告所在地人民法院管轄”為由，于同年 10月 30日將案件移送甲縣法院。 [問題 ] 乙區(qū)法院移送案件的行為是否正確？為什么？ 甲縣法院移送案件的行為是否正確？為什么？ 甲縣法院與乙區(qū)法院的管轄權爭議如何解決？為什么？ ? [分析 ] 乙區(qū)法院移送案件的行為不正確。根據(jù)民事訴訟的管轄權恒定原則，管轄權以當事人起訴時為準，在訴訟過程中，據(jù)以確定管轄權的因素發(fā)生變化，人民法院已經(jīng)取得的管轄權并不會喪失。所以，本案不能以“本案被告正在被監(jiān)禁”移送管轄。 甲縣法院的移關行為也不正確。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，送移送的人民法院主伙受移送的案件不屬于本院管轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再行移送。 ? 根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，甲縣法院與乙區(qū)法院之間的管轄權爭議，在協(xié)商不成的情況下，應當報請他們的共同上級法院指定管轄。 第六節(jié) 管轄權異議 ? 一、管轄權異議的概念及條件 ? 管轄權異議，是指法院受理民事案件以后，當事人向受訴法院提出的不服該法院對本案行使管轄權的意見或者主張。當事人提出管轄權異議，必須符合以下三個條件： 提出管轄權異議的主體，只能是本案的被告。 當事人對管轄權有異議的，應當在提交答辯狀期間提出。 當事人提出管轄權異議的形式，一般應當通過書面方式提出。 ? 二、對管轄權異議的處理 認為當事人對管轄權的異議成立的，裁定將案件移送有管轄權的法院； ? 異議不成立的，裁定駁回當事人的異議。 ? 對人民法院就管轄權異議所作的裁定，當事人如果不服，可以在裁定書送達后 10日內(nèi)向上一級人民法院提出上訴。 思考題目 ? 什么叫管轄恒定？ ? 一般地域管轄有哪些例外情形？ ? 如何確定合同履行地？ ? 專屬管轄包括哪些案件？ ? 協(xié)議管轄必須符合哪些條件？ ? 管轄權轉(zhuǎn)移與移送管轄有什么區(qū)別？ 第五章 當事人和訴訟代理人 ? 教學目的和要求： 了解當事人的基本概念及訴訟權利 能力和訴訟行為能力 ? 了解訴訟代理人的概念、種類 ? 掌握委托代理人的相關規(guī)定 ? 教學重點： 當事人的訴訟權利能力和訴訟行為能 ? 委托訴訟代理人的代理權限 ? 教學難點：當事人的訴訟權利能力和訴訟行為能力 ? 教學方法：講述式和啟發(fā)式 ? 教學時數(shù)： 5課時 ? 課堂講授內(nèi)容： 第一節(jié) 當事人的界定 ? 一、當事人的概念和特征 民事訴訟當事人，是以自己的名義要求人民法院保護民事權利或者法律關系、受人民法院裁判約束的起訴方和被訴方。一般來說，只要同時符合以下三個要求的主體就可成為民事訴訟當事人： 以自己的名義起訴或者應訴，實施訴訟行為。 向法院請求解決爭議、保護民事權益。 接受法院裁判的約束。 ? 二、當事人的確定和當事人的稱謂 （一）當事人的確定 ? 當事人的確定，就是指在具體的訴訟案件中決定何人為當事人。 在實體利害關系當事人的定義下，確定當事人或者是以實體法為標準，但是，根據(jù)程序當事人的概念，當事人應當在訴訟開始時就加以確定，即當事人應當在原告起訴時確定。 我國民事訴訟法對原告和被告的確定采用了不同的標準。具體來說，它要求原告是“與本案有直接利害關系的人”，而被告只要是“明確的被告”即可。 ? （二）當事人的稱謂 ? 由于審級和訴訟程序的不同，當事人在訴訟中的稱謂也不完全相同。 ? 三、正當當事人 ? （一）正當當事人的概念 ? 正當當事人，是指當事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或被告，因而受本案判決拘束的當事人，也稱為當事人適格。 ? （二）正當當事人的作用 排除不適當?shù)漠斒氯?，避免無意義的訴訟程序發(fā)生。 ? 擴大司法解決糾紛的范圍。 ? （三）確定正當當事人的標準 一般而言，應當根據(jù)案件的具體情況來確定誰是本案的正當當事人。但是，訴訟法學者為了給司法實踐找到方便的識別辦法，提出了確定正當當事人的一般標準。訴訟實施權就是最主要的識別方法，而決定當事人有無訴訟實施權，則以管理權為基礎。近年來，以訴的利益作為訴訟實施權基礎的學說日益興盛。 ? [案情 ]： ? 甲男與乙女經(jīng)人介紹相識 ,戀愛一年后二人結婚?；楹蠹啄兄副l(fā)現(xiàn)乙女不會過日子 ,婆媳之間經(jīng)常發(fā)生磨擦。開始甲男總是從中勸解 ,時間長了便覺妻子對老人不孝 ,逐漸有些怨恨 ,后發(fā)展到小兩口經(jīng)常吵架甚至大打出手 ,家庭主活很不和諧。在此情況下 ,丙來到人民法院 ,向法院遞交了一份訴狀 ,要求人民法院判決兒子與兒媳離婚。法院沒有受理丙的起訴。 [問題 ]： ? 法院的做法是否正確 ?符合什么條件的人才有當事人的資格 ? ? [分析 ]： ? 民事訴訟中的當事人 ,足因民事權利義務關系發(fā)生糾紛 ,以自己的名義進行訴訟 ,并受人民法院裁判拘束 ,與案件審理結果有直接利害關系的人。本案中丙不具備當事人的資格 ,她不是發(fā)生爭議的法律關系 (婚姻關系 )中的主體 ,故與案件沒有直接利害關系 ,也不能以自己的名義進行訴訟 ,不受人民法院裁判的約束。法院無論如何判決 ,在法律上均與丙無關 ,因此她不能作為本案的原告起訴。所以人民法院不予受理是正確的。 第二節(jié) 當事人的訴訟權利能力和訴訟行為能力 ? 一、當事人的訴訟權利能力 （一）訴訟權利能力的概念 ? 訴訟權利能力，又稱訴訟法上的權利能力或當事人能力，指可以作為民事訴訟當事人的能力或資格。 （二）訴訟權利能力與民事權利能力的關系 ? 訴訟權利能力與民事權利能力的一致性 ? 訴訟權利能力與民事權利能力的分離 ? 第一，自然人 ? 第二，法人 ? 第三，其他組織 ? 二、當事人的訴訟行為能力 ? 訴訟行為能力，是指當事人能夠自己實施訴訟行為、行使訴訟權利和履行訴訟義務的資格，它又稱為訴訟能力。 當事人的訴訟行為能力也以民事行為能力為基礎，凡是有民事行為能力者便有訴訟行為能力，但兩者在具體劃分上又不完全一致。訴訟行為能力只有有訴訟行為能力和無訴訟行為能力之分，而民事行為能力則分為有民事行為能力，限制民事行為能力和無民事行為能力三種。 ? 與公民相比，法人和其他組織的訴訟行為能力有兩點不同：一是法人和其他組織的訴訟行為能力與訴訟權利能力同時取得，同時消滅；二是法人和其他組織的訴訟行為能力要由其法定代表人或者主要負責人來體現(xiàn)。 第三節(jié) 當事人的訴訟權利和訴訟義務 ? 一、當事人的訴訟權利 根據(jù)民事訴訟法第 50條第 1款和第 2款和第 51條、第 52條等條文的規(guī)定，當事人在民事訴訟中主要享有以下訴訟權利：請求司法保護，委托訴訟代理人，申請回避，收集和提供證據(jù)，陳述、質(zhì)證和辯論，選擇調(diào)解，自行和解，申請財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行，提起上訴，申請執(zhí)行，查閱、復制本案有關材料和法律文書，申請再審 ? 二、當事人的訴訟義務 ? 根據(jù)民事訴訟法第 50條第 3款的規(guī)定，當事人在民事訴訟中必須承擔的訴訟義務主要有：依法行使訴訟權利，遵守訴訟秩序，履行生效的法律文書。 第四節(jié) 當事人的更換和訴訟承擔 ? 一、當事人的更換 當事人的更換是指，在訴訟過程中，人民法院發(fā)現(xiàn)起訴或應訴的人為非正當當事人的，通知有關的正當當事人參加訴訟，而要求非正當當事人退出訴訟的一種活動。 ? 二、訴訟承擔 （一）訴訟承擔的含義 訴訟承擔也稱訴訟權利義務的承擔。其含義是，在訴訟進行中，因發(fā)生了法定事由，一方當事人將其訴訟權利轉(zhuǎn)移給案外人，由該案外人續(xù)行原當事人已經(jīng)開始的訴訟。 ? 訴訟承擔有四個前提條件：一是原當事人系正當當事人；二是訴訟正在進行中；三是出現(xiàn)了特定的事由；四是承擔者與被承擔者存在特定的關系。 ? （二）訴訟承擔的事由 訴訟進行中當事人死亡，由繼承人或者遺產(chǎn)管理人承擔訴訟。 ? 訴訟進行中，一方當事人為法人或者其他組織的民事主體資格消滅的，由承受其權利義務的主體承擔訴訟。 ? 訴訟中當事人轉(zhuǎn)移其實體權利義務，可以引起訴訟承擔。 ? （三）訴訟承擔的法律后果 發(fā)生訴訟承擔后，承擔訴訟的新當事人應當繼續(xù)原當事人已經(jīng)開始的訴訟，訴訟程序繼續(xù)進行而不是重新開始 第五節(jié) 訴訟代理人 ? 一、訴訟代理人概說 ? （一）訴訟代理人的概念和特征 以當事人的名義，在一定權限范圍內(nèi)，為當事人的利益進行訴訟活動的人，稱為訴訟代理人。被代理的一方當事人稱為被代理人。訴訟代理人有以下特征： ? 有訴訟行為能力。 ? 以被代理人的名義，并且為了維護被代理人的利益進行訴訟活動。 ? 在代理權限范圍內(nèi)實施訴訟行為。 ? 訴訟代理的法律后果由被代理人承擔。 ? 在同一案件中只能代理一方當事人進行訴訟。 ? （二）訴訟代理人與民事代理人的區(qū)別 代理的內(nèi)容和后果不同。 ? 代理的對象不同。 代理的法律依據(jù)不同。 ? （三）訴訟代理人的種類 ? 根據(jù)訴訟代理權發(fā)生的原因不同，可以將訴訟代理人分為兩類：法定訴訟代理人和委托訴訟代理人。 ? 二、法定訴訟代理人 ? （一）法定訴訟代理人的概念和特征 ? 根據(jù)法律的直接規(guī)定而發(fā)生的訴訟代理，稱為法定訴訟代理。依照法律規(guī)定取得并行使訴訟代理權的人，稱為法定訴訟代理人。法定訴訟代理是為無行為能力的人在法律上設立的一種代理制度，具有以下幾個特點： 代理權產(chǎn)生的基礎特殊。 代理的對象特殊。 代理人的范圍特殊。 ? （二）法定訴訟代理人的范圍 我國 《 民事訴訟法 》 第 57條規(guī)定：“無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟”。我國 《 民法通則 》 第 16條和第 17條分別對未成年人和精神病人的監(jiān)護人的范圍作了明確規(guī)定。 （三）法定訴訟代理人的代理權限和訴訟地位 法定訴訟代理人的代理權限 凡是被代理人享有的訴訟權利，他都有權代為行使；凡是被代理人應履行的訴訟義務，他都應當代為履行。 法定訴訟代理人的訴訟地位 法定訴訟代理人在訴訟中處于與當事人類似的訴訟地位，但必須明確，法定訴訟代理人在性質(zhì)上又不是當事人，而是訴訟代理人。 ? （四）法定訴訟代理權的取得和消滅 法定訴訟代理權取得的方式 法定訴訟代理人代理當事人進行訴訟時，應當向法院提交身份證明書，用以證明自己的身份以及同被代理人之間存在的監(jiān)護與被監(jiān)護關系。 法定訴訟代理權消滅的原因 第一，被代理人具有或者恢復了民事行為能力。 ? 第二，法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷了 監(jiān)護人的資格。 ? 第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力。 ? 第四，被代理的當事人死亡。