【文章內容簡介】 （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 無效條款：第五十三條規(guī)定，合同的下列免責條款無效： （一）造成對方人身傷害的； （二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。 《 合同法解釋 》 ： 第四條 合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據。 第十條 當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的除外。 風險提示： 生效的合同隱含著合同利益和風險，應如何趨利而避害 ？ [法規(guī)摘要 ] 第三章、 合同的效力 79 四、合同的履行 兩敗俱傷 [案例 ]西安通達機械公司與山東臨邑石油化工廠貨款質量糾紛案。 焦點問題 ：應依據什么來處理合同履行過程中出現的磨擦？ 法律規(guī)定 ： 《 合同法 》 第六十條 操作啟示 ：西安通達機械成套技術公司應怎樣操作能收回 44萬元？ 山東臨邑化工廠怎樣才能減少損失？ 款到發(fā)貨，貨到付款也是一對永遠不可調和的矛盾！ 80 全面履行義務： 《 合同法 》 第六十條 當事人應當按照約定全面履行自己的義務。 當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。 第六十一條 合同生效后，當事人就質量、價款或報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。 第六十二條 當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一）質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。 （二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。 （三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。 （四）履行期限不明確的，債務人可隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 （五）履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。 風險提示： 合同履行的正確態(tài)度是什么？ [法律摘要 ] 第四章、合同的履行 81 五、合同的變更和轉讓 “無知 ” 的代價 [案例 ]浙江某通信公司與山西某電纜經營部貨款糾紛案。 焦點問題 ：合同轉讓應怎樣辦理轉讓手續(xù)。 法律規(guī)定 ： 《 合同法 》 79條 《 合同法 》 80條 操作啟示 ：浙江某通信電纜公司怎樣討回欠款？ 山西電纜經營部如何獲得利益？ 山西某電信局應怎樣應對？ 知識就是金錢這話也許有一定道理！ 82 第五章、合同的變更和轉讓 合同的變更 第七十七條 當事人協商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定 合同權利的轉讓 第七十九條 債權人可將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人。 第八十條 債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。 合同義務轉讓 第八十四條 債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。 合同權利義務的概括轉讓 第八十八條 當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。 法人變更對合同履行的影響 第九十條 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。 風險提示： 怎樣辦理合法有效的債權轉讓手續(xù)？ [法規(guī)摘要 ] 83 六、合同的權利義務終止 過期不保護 [案例 ]李某合法賴帳案。 焦點問題 ：信用社為何不通過訴訟向李某追款？ 法律規(guī)定 ： 《 民法通則 》 第一百三十五條： 《 民法通則 》 第一百三十八條： 《 民法通則 》 第一百四十條： 操作啟示 ：信用社應吸取什么教訓？ 李某為什么不能答應只歸還本金？ 李某與信用社簽了協議會有什么后果？ 千年不還、萬年 不賴有些過時了！ 84 [法規(guī)摘要 ] 第六章、 合同的權利義務終止 合同權利義務終止的情形 第九十條： 有下列情形之一的，合同的權利義務終止： （一）債務已經按照約定履行； （二）合同解除； （三）債務相互抵銷； （四）債務人依法將標的物提存； （五）債權人免除債務； （六）債權債務同歸于一人； （七）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。 《 民法通則 》 關于訴訟時效的規(guī)定 第一百三十五條 向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。 第一百三十八條 超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。 第一百四十條 訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。 風險提示： 怎樣避免應收帳款超過訴訟時效？ 85 七、違約責任 違約責任、懸在頂上的雙刃劍 [案例 ]湖州萬士樂向上海銘遠運輸公司違約索賠案。 問題焦點 ：約定的違約金受法律保護嗎？ 法律規(guī)定 ： 《 合同法 》 第 113條、第 121條 操作啟示 ：湖州萬士樂成功的經驗是什么？ 上海銘遠失敗的教訓又是什么？ 切忌：違約責任是懸在頂上的雙刃劍 。 86 違約責任 嚴格責任原則： 第 107條：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。 違約賠償： 第 113條：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。 第 114條：當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金。 免責條款： 第 117條：因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。 第 118條：當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減少可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。 違約方式： 1）單方違約：第 119條 當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。 2）雙方違約：第 120條 當事人雙方都違反合同的，應當各自承擔相應的責任。 3）因第三人違約：第 121條 當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。 風險提示： 怎樣追究客戶的違約責任，規(guī)避自己的違約責任？ [法規(guī)摘要 ] 87