【文章內容簡介】 部分屬于破產財產； （ 3） 依法禁止扣押執(zhí)行的財產 。 如企業(yè)保衛(wèi)部門 的槍支彈藥 、 警械 、 涉及國家機密的文件 、 檔案等； （ 4） 破產企業(yè)內黨 、 團 、 工會等社團組織的經費及其所購置的財產； （ 5） 企業(yè)在破產前為維持經營 ， 向職工籌措的款項 ， 視為破產企業(yè)所欠職工工資處理 ， 借款利息按照借款實際使用時間和銀行同期存款利率計算 。 職工在企業(yè)破產前作為資本金投入的款項 ， 視為破產財產； （ 6） 破產企業(yè)的職工住房 、 學校 、 托兒所 、 幼兒園 、醫(yī)院等福利設施 ， 原則上不計入破產財產 ， 由破產企業(yè)所在地的市或市轄區(qū) 、縣的人民政府接收處理 ， 其職工由接收單位安置 。 但是 ， 沒有必要續(xù)辦 ， 并能整體出讓的 ， 可計入破產財產 。 破產財產中的土地使用權處置 根據國務院頒發(fā)的破產試點問題的 《 通知 》 ， 對企業(yè)土地使用權的處置作了特殊規(guī)定： 一是國有企業(yè)破產時 ， 企業(yè)依法取得的土地使用權 ， 應當主要以拍賣或招標的方式依法轉讓 ， 轉讓所得列入破產財產 ， 但應首先用于破產企業(yè)職工的安置 ， 安置破產企業(yè)職工后有剩余的 ， 剩余部分列入破產財產； 二是集體企業(yè)破產時 ， 如其土地為集體所有 ， 則應依國務院的有關規(guī)定處置 。 如其使用時的土地為國家所有且是無償劃撥取得的 ，則土地使用權轉讓所得也應用于破產企業(yè)職工安置 ， 有剩余的 ，不列入破產財產 ， 應上交國家有關部門 。 如集體企業(yè)土地使用權等有償取得 ， 安置職工后有剩余部分應列入破產財產 。 （二）破產債權 破產債權是指債權人在破產宣告前成立并經依法確認 ， 可以通過破產程序公平受償的財產請求權 。 一般債權要轉化為破產債權必須符合下列條件： （ 1） 破產債權必須是于破產宣告前成立的債權 ，此后成立的債權除法律另有規(guī)定外 ， 不予保護； （ 2） 破產債權必須是無財產擔保的債權； （ 3） 破產債權必須是財產上的請求權 ，而不是單純人身性質的權利； （ 4） 破產債權是可以強制執(zhí)行的債權； （ 5） 破產債權是在法定期限內向人民法院申報登記 ， 并取得確認的債權 。 依據上述條件 ， 下列債權屬于破產債權： （ 1） 破產宣告前成立的無財產擔保的債權； （ 2） 放棄優(yōu)先受償權的有財產擔保的債權；（ 3） 破產宣告時債權人未到期的債權 ， 視為已到期債權 ， 但是應當減去未到期的利息 ， 然后與其它破產債權一起受償； （ 4） 有財產擔保的債權 ， 其數額超過擔保物的價款的 ， 未受清償的部分列入破產債權； （ 5） 清算組決定解除破產企業(yè)未履行的合同 ， 另一方當事人因合同解除受到損害的 ， 其損害賠償作為破產債權； （ 6）作為被保證人的企業(yè)被宣告破產前 ， 保證人代替被保證人清償債務的 ， 該清償額屬于保產債權； （ 7） 根據 （ 匯票 、 本票 、 支票 ）發(fā)票人或背書人被宣告破產 ， 而付款人或承兌人不知其破產事實而付款或承兌 ， 因此所產生的債權為破產債權 。 有關財產權利 取回權 。 指財產權利人對于屬于自己所有而非破產企業(yè)所有的財產 ， 依法通過清算組取回的權利 ， 該財產往往是因為破產程序開始前破產人基于租憑 、 借用 、 寄托等而占有的 ， 其所有權并不屬于破產人 。 別除權 。 指不依破產程序就破產人的特定財產上優(yōu)先受清償的權利 。 主要指破產宣告前成立的有財產擔保的債權 。 抵銷權 。 指破產債權人與破產人互負債務時 ， 債權人享有的可以不依破產程序而以自己的破產債權與該債務進行抵銷的權利 。 破產法上的抵銷是從民法中債的抵銷衍變而來的 。 共益?zhèn)鶛?。 指在破產程序中為全體破產債權人的共同利益而支付的費用所產生的債權 。 英美法中稱之為破產優(yōu)先權 ， 大陸法稱為財團債權 。 共益?zhèn)鶛鄡?yōu)先于一般破產債權 ， 劣后于取回權 ， 別除權和抵銷權 。 四、破產清算與破產程序的終結 （ 一 ） 破產清算 清算組在清查 ， 核實破產企業(yè)全部破產財產后 ， 應聘請具有法定資格的資產評估機構進行評估 ， 在此基礎上通過拍賣 、 招標等方式對破產企業(yè)進行變賣處理 ， 然后制作破產財產明細表 、 資產負債表 ， 并提交破產財產的分配方案 ， 經債權人會議表決同意后 ，報請人民法院裁定認可 ， 然后由清算組執(zhí)行 。 破產財產在優(yōu)先撥付破產費用后 ， 按以下順序清償： （ 1） 破產企業(yè)所欠職工工資及勞動保險費用； （ 2） 破產企業(yè)所欠稅款； （ 3） 破產債權 。 破產財產不足清償同一順序清償要求的 ， 按比例清償 。 （ 二 ） 破產程序的終結 破產財產分配完畢后 ， 清算組應提請法院終結破產程序 ， 法院應在接到申請后 7日內作出裁定終結破產程序 。 并予以公告 ， 破產裁定一經公告 ， 破產程序即告終結 。 破產救濟 破產救濟是指政府或有關部門對破產企業(yè)失業(yè)職工進行生活救助 ， 并按排其重新就業(yè)的制度 。 企業(yè)破產必然給社會帶來一系列影響 ， 其中 ， 最突出的是失業(yè)職工的生活保障和重新就業(yè)問題 。 對此 ， 各國均設有破產救濟制度 ， 以減少企業(yè)破產造成的社會動蕩 ， 穩(wěn)定社會經濟秩序 。 我國目前的破產救濟制度主要包括兩方面：一是失業(yè)救濟；二是就業(yè)安置 。 企業(yè)破產法第 4條規(guī)定： “ 國家通過多種途徑妥善安排破產企業(yè)職工重新就業(yè) ， 保障他們重新就業(yè)前的基本生活需要 。 ” 國務院在其 《 通知 》中指出：破產企業(yè)所在地的市或者市轄區(qū) 、 縣的人民政府應當采取專業(yè)培訓 、 介紹就業(yè) 、 生產自救 、 勞務輸出等各種措施 ， 妥善安排破產企業(yè)職工重新就業(yè) ， 并保障他們在就業(yè)前的基本生活需要 。 政府鼓勵破產企業(yè)職工自謀職業(yè) ， 對自謀職業(yè)的職工 ， 政府可根據當地實際情況 ， 發(fā)放一次性安置費 。 安置費標準原則上按照破產企業(yè)所在城市的企業(yè)職工上年平均工資收入的 3倍計算 。 另外 ， 國家將逐步建立和完善社會保障制度 ， 如失業(yè)救濟 、 醫(yī)療 、 養(yǎng)老保險等制度 。 國家還通過稅收等優(yōu)惠政策鼓勵社會對破產企業(yè)職工的安置 。 破產法律責任 破產法律責任 ， 是指因造成企業(yè)破產或違反破產法的規(guī)定所應承擔的法律責任 。 分為破產違法行為的責任和造成企業(yè)破產損失的責任兩大類 。 其責任形式包括行政責任和刑事責任 。 破產違法行為的責任 。 根據企業(yè)破產法的規(guī)定 ， 破產企業(yè)違反本法第 35條規(guī)定的 ， 對破產企業(yè)的法定代表人和直接責任人員給予行政處分 ， 構成犯罪的 ， 依法追究刑事責任 。 受理破產案件中 ，有欺詐破產 、 欺詐和解及行賄 、 受賄等犯罪行為的 ， 追究刑事責任 。 企業(yè)破產責任 。 根據企業(yè)破產法規(guī)定 ， 企業(yè)被宣告破產后 ， 由政府監(jiān)察部門和審計部門負責查明企業(yè)破產責任 。 破產企業(yè)的法定代表人對企業(yè)破產負主要責任的 ， 給予行政處分 。 破產企業(yè)的上級主管部門對企業(yè)破產負有主要責任的 ， 對該上級主管部門的領導給予行政處分 。 破產企業(yè)的法定代表人和破產企業(yè)的上級主管部門的領導人 ， 因玩忽職守造成企業(yè)破產 ， 致使國家財產遭受重大損失的 ， 追究刑事責任 。 破產法案例 1 某全民所有制企業(yè)因資不抵債，擬向法院申請破產，聘請律師代理 破產中的法律事務。律師經過一段時間工作后掌握了以下情況：１．該企業(yè)系在省工商行政管理局注冊登記的工業(yè)企業(yè)；２．該企業(yè)的債權人之一甲公司因追索１５０萬元貨款而在一個月前起訴該企業(yè)，此案尚在審理中；３．該企業(yè)欠當地工商銀行貸款１２００萬元，貸款時曾提供該企業(yè)的一套進出口成套設備作抵押，該套設備現值８００萬元；４．該企業(yè)曾為乙公司向當地建設銀行一筆３００萬元的貸款作為保證人，現乙公司對該筆貸款未予償還；５．該企業(yè)資不抵債已達３５００萬元。 ? 現就上述情況，回答下列問題： ? （１）該企業(yè)如申請破產，應由哪級人民法院受理？ ? （２） 向人民法院申請破產時，律師需準備向法院提交哪些材料？ ? （３） 甲公司與該企業(yè)之間尚未審結的追索貨款之訴應如何處理？ ? （４） 工商銀行的１２００萬元貸款應如何處理？ ? （５）