中國政法大學(xué)民商法考研復(fù)試過程(編輯修改稿)
2025-02-11 00:37 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 合同的效力?！ ±睿哼@也沒有誰在談合同的效力呀?(可能是我回答的不夠清晰，李似乎沒有明白我要表達的意思) 答：因為按照這種理解，就是說忽略了合同的無效這一因素，而直接由法律作出規(guī)定，它忽略了合同的無效，實際上就是在考慮合同的效力。(不知道為什么，這個問題我始終覺得自己沒有闡述清楚，其實我要表達的是，是否構(gòu)成善意取得與合同效力沒有任何關(guān)系，即使合同有效，而處分行為因處分權(quán)瑕疵彌補失敗而無效，也不能認為第三人是基于合同取得物權(quán)，因為單單一項有效的合同是不足以發(fā)生物權(quán)變動的，善意取得之所以是原始取得，不是因為合同無效而第三人基于法律直接規(guī)定取得物權(quán)，而恰恰是因為處分行為無效，本不應(yīng)該發(fā)生物權(quán)變動卻基于法律直接規(guī)定而使物權(quán)變動發(fā)生，一句話，善意取得發(fā)生的是物權(quán)效力，與合同效力無絲毫瓜葛。) 李：那你說說，我把一樣?xùn)|西交付給你，所有權(quán)有沒有發(fā)生變動? 答：額。如果按照我國法律，由于不承認物權(quán)行為的無因性，所以物權(quán)變動受債權(quán)行為效力的影響，即如果債權(quán)行為無效則不能發(fā)生物權(quán)變動，反之，則可以。 李：我把東西給你，所有權(quán)有沒有轉(zhuǎn)移顯然是一個是還是非的問題，究竟有沒有轉(zhuǎn)移?(顯然，李在引導(dǎo)我逃離我國的實在法規(guī)定，進入物權(quán)行為的無因性，呵呵) 答：額。如果按照德國著名法學(xué)家薩維尼的物權(quán)行為無因性理論，“交付是一項獨立的契約”，也就是說交付本身表現(xiàn)為一種物權(quán)行為，而物權(quán)行為效力不受債權(quán)行為影響，因而具有無因性。所以，動產(chǎn)一旦交付，所有權(quán)即已經(jīng)轉(zhuǎn)移，如果債權(quán)行為無效，那么交付者可以行使不當?shù)美颠€請求權(quán)，因為不當?shù)美畟褪钦{(diào)整財產(chǎn)的不當流轉(zhuǎn)的，但因為所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移，故不能行使物上請求權(quán)。 (不知是不是對我的回答比較滿意還是什么原因，李老師用手理了下頭發(fā)，表示自己沒有其他問題，遂問朱老師是否發(fā)問，于是朱老師上場了) 朱：那你覺得我們國家有沒有承認債權(quán)行為和物權(quán)行為的區(qū)分呢?(邊看著電腦邊問) 答：額。實際上還是承認的，因為我國物權(quán)法規(guī)定物權(quán)變動必須有法定的公示方式，動產(chǎn)是占有和移轉(zhuǎn)占有(即交付)，不動產(chǎn)是登記和登記的變更。以動產(chǎn)為例，交付本身就是一種移轉(zhuǎn)占有的意思表示，而受領(lǐng)財產(chǎn)也需要有受領(lǐng)的意思表示，因此這本身就表現(xiàn)為一種物權(quán)合意，而這個物權(quán)合意是區(qū)別于之前簽訂的合同的。所以，盡管我國物權(quán)法采取的區(qū)分原則不能與德國物權(quán)行為無因性理論等而視之，但是實際上至少是承認債權(quán)行為和物權(quán)行為的區(qū)分的。(以上回答完全是基于自己以前看過李永軍老師的一篇論文，“我國物權(quán)法上真的不存在物權(quán)行為嗎?”，在本文中，李老師提出我國物權(quán)法實際上承認物權(quán)行為，并認為交付本身就包含著物權(quán)合意，也即認為我國采取的是瑞士模式，而這與通說“債權(quán)形式主義”不符，后者認為采取的是奧地利模式。但是，李永軍老師是主考官，就得按照他的觀點來回答，這一點希望大家注意) 朱：那為什么同樣采取登記、交付為物權(quán)變動公示方式的國家卻沒有承認物權(quán)合意的存在呢? 答：額。好像奧地利就是這樣的。我覺得是這樣的，物權(quán)合意本身就是抽象存在的，我們可以說交付里面包含物權(quán)合意，也可以說沒有，尤其在即時清結(jié)買賣中，合同成立有效與物權(quán)變動高度合一，沒有任何時間差，這種行為是合同行為還是物權(quán)行為很難說，所以物權(quán)行為本身的抽象性使得我們無法通過觀察或者實驗來經(jīng)驗性地予以證明，只能先驗性地確信，因為物權(quán)合意是否存在并不是一個事實判斷，而是一個價值判斷。(說實話，我認為這個問題是所有問題當中最有深度的，也是最難回答的，如果圍繞經(jīng)驗或者事實來展開，那么本題幾近無解，所以我只能求助于價值判斷，求助于康德的先驗主義，雖然有唯心主義之嫌，但好在不是考馬克思主義的研究生，總的來說我對自己的上述回
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