【文章內(nèi)容簡介】 意見和要求，影響政府決策，甚至參與立法，提出有 利于本行業(yè)的法律草案或反對(duì)不利于本行業(yè)的法律草案等。隨著經(jīng)濟(jì)國際化的發(fā)展，行業(yè)協(xié)會(huì)的保護(hù)功能也延伸到國外，表現(xiàn)在主動(dòng)利用 WTO 規(guī)則 下的反傾銷、反 貼和保障措施，保護(hù)本國行業(yè)利益，并根據(jù) WTO 規(guī)則，組織、 助成員參加外國提出的反傾銷、反補(bǔ)貼訴訟等 。 ① 行業(yè)協(xié)會(huì)的自律功能是自治權(quán)的突出表現(xiàn)，而自治權(quán)是“行業(yè)協(xié)會(huì)實(shí)現(xiàn)其價(jià)值功能不可或缺的工具和手段”。成員因期待通過加入行業(yè)協(xié)會(huì)，獲得行業(yè)協(xié)會(huì)的服務(wù)功能和保護(hù)功能所帶來的利益，而自愿地接受行業(yè)協(xié)會(huì)章程，將自己的一部分自主權(quán)利讓渡給行業(yè)協(xié)會(huì)，接受行 業(yè)協(xié)會(huì)的管制。行業(yè)協(xié)會(huì)的自律功能，具體包括行業(yè)規(guī)劃、規(guī)章與標(biāo)準(zhǔn)的制訂、對(duì)本行業(yè)運(yùn)行的監(jiān)管、對(duì)違反自律的成員的處罰等。 4. 爭端解決功能 我國行業(yè)協(xié)會(huì)的發(fā)展實(shí)踐中，一般認(rèn)為行業(yè)協(xié)會(huì)無權(quán)直接處罰其成員，它的所有決定、決議都只能在自愿的基礎(chǔ)上為其成員所接受和遵守。 ① 訾麗娜著《論我國行業(yè)協(xié)會(huì)的行政法定位》 [D]華東政法學(xué)院 但是如果考察發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家中行業(yè)協(xié)會(huì)的運(yùn)作機(jī)制，可以發(fā)現(xiàn)存在著大量的由行業(yè)協(xié)會(huì)組建的行業(yè)裁判所 ， 這是一種得到普遍認(rèn)可的準(zhǔn)司法權(quán)力，在某些情況下行業(yè)裁判所的裁定甚至是終局性的。因此，行業(yè)協(xié)會(huì)至少已經(jīng)擁有了爭端解決功能，可以以一種類似于仲裁的方式解決本協(xié) 會(huì)成員間可能出現(xiàn)的爭 端 。 三、行業(yè)協(xié)會(huì) 的 法律地位分析 行業(yè)協(xié)會(huì)運(yùn)用公共行政權(quán)力 對(duì)成員進(jìn)行管理， 體現(xiàn) 了 行業(yè)協(xié)會(huì) 作為 行政主體的法律地位是不可置否的。 若是 行業(yè)協(xié)會(huì)僅僅具有 行政 管理的功能，則它與政府除了所屬體系不同之外（是否屬國家機(jī)構(gòu)），就沒有本質(zhì)上的區(qū)別了，而僅僅在管理領(lǐng)域、范圍及一些方式略有差異。但 是 實(shí)質(zhì)上，行業(yè)協(xié)會(huì)是不同于政府機(jī)構(gòu)的 ，它不僅在對(duì)成員管理時(shí)與政府處于同樣的地位，而且在另外的場合，它可能作為政府的另一方當(dāng)事人出現(xiàn)，如作為行政管理的對(duì)象接受管理、以社會(huì)主體的身份對(duì)政府進(jìn)行監(jiān)督。所以 行業(yè)協(xié)會(huì)與其成員之 間的法律關(guān)系 有 以 下幾種： （一） 作為行 政主體，行使公共管理權(quán)力 對(duì)協(xié)會(huì)成員進(jìn)行公共管理。 （二） 作為政府管理的相對(duì)人，接受政府管理和監(jiān)督。行業(yè)協(xié)會(huì)作為社會(huì)團(tuán)體的一種，行業(yè)協(xié)會(huì)必須與其他法人組織一樣接受政府的行政管理，如注冊(cè)登記、審查批準(zhǔn)及監(jiān)督管理。 （三） 行業(yè)協(xié)會(huì)作為成員利益的代表，監(jiān)督和制約政府活動(dòng)，這時(shí)行業(yè)協(xié)會(huì)的身份仍然是 行政 相對(duì)人。 四 、 行業(yè)協(xié)會(huì)自律行為的 界定 行業(yè)自律作為市場經(jīng)濟(jì)中的經(jīng)營者維護(hù)自身利益、進(jìn)行自我約束的行為 ， 同時(shí) 又 是行業(yè)協(xié)會(huì)作為中介組織的發(fā)揮作用的重要方式之一。 （一）行業(yè)協(xié)會(huì)自律行為的 定義 對(duì)于行業(yè)自律行為，國內(nèi)目前還沒有一個(gè)統(tǒng)一的定義，而國外學(xué)者研究較多。 行業(yè)自律是一種聯(lián)合體的自律，是由從事同種商業(yè)活動(dòng)的經(jīng)營者為維護(hù)其共同利益而自主產(chǎn)生、自愿接受的自我約束。行業(yè)自律是一個(gè)相當(dāng)廣義的概念，最基本的形態(tài)是由本行業(yè)的經(jīng)營者自發(fā)地通過協(xié)商一致產(chǎn)生的自律。隨著市民社會(huì)的發(fā)展，行業(yè)協(xié)會(huì)作為享有自治權(quán)的經(jīng)營者組織，越來越多地成為行業(yè)自律的發(fā)起者和組織者。經(jīng)營者自發(fā)組織的行業(yè)自律，從組織的嚴(yán)密性、執(zhí)行的嚴(yán)格性以及參與者的廣泛性上面看，都無法與行業(yè)協(xié)會(huì)組織的行業(yè)自律相提并論。行業(yè)協(xié)會(huì)作為本行業(yè)的商業(yè)性自治組 織，在協(xié)調(diào)成員的意志、形成一致意見、監(jiān)督自律行為的執(zhí)行方面都具有先天的優(yōu)勢(shì)。因此，本文重點(diǎn)考察以行業(yè)協(xié)會(huì)名義或由行業(yè)協(xié)會(huì)組織的行業(yè)自律行為。當(dāng)然在嚴(yán)格字義上，就行業(yè)協(xié)會(huì)這一行為主體而言，行業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)自身行為的約束，才是真正的自律，而由行業(yè)協(xié)會(huì)組織的行業(yè)自律，則是一種他律，是由行業(yè)協(xié)會(huì)這一獨(dú)立主體對(duì)本行業(yè)及經(jīng)營者行為設(shè)立的規(guī)范和約束。但是必須看到，行業(yè)協(xié)會(huì)所采取的自律措施，是本協(xié)會(huì)成員的共同意志的體現(xiàn)，就全體協(xié)會(huì)成員構(gòu)成的整體而言，仍是作為一種內(nèi)在力量發(fā)揮作用，本文后面使用的“自律”概念，都是在這個(gè)意義上指稱的 。 結(jié)合以上討論，筆者先嘗試給出一個(gè)行業(yè)協(xié)會(huì)自律行為的定義 ：行業(yè)協(xié)會(huì)自律行為是指由行業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)起或組織的，以規(guī)則、標(biāo)準(zhǔn)、協(xié)議或決議等形式對(duì)本行業(yè)經(jīng)營者的商業(yè)行為和市場結(jié)構(gòu)進(jìn)行規(guī)范和約束的自我管制行為。 （二）行業(yè) 協(xié)會(huì) 自律行為 的 性質(zhì) 行業(yè)協(xié)會(huì)的自律行為大致有以下幾類： 商業(yè)慣例加以整理和確認(rèn) ； 2. 制訂 本行業(yè)統(tǒng)一的產(chǎn)品技術(shù)標(biāo) 準(zhǔn)； 3.制定本行業(yè)經(jīng)營者的行為準(zhǔn)則 ； ， 包 括為會(huì)員企業(yè)提供信息、出具各類證明、開展市場調(diào)查、舉辦展銷會(huì)等； 部分市場準(zhǔn)入權(quán) 。 至此， 我們可 以認(rèn)為行業(yè)協(xié)會(huì)自律行為在一定程度上即是行業(yè)協(xié)會(huì)的職權(quán)。 行業(yè)協(xié)會(huì)享有這些 職權(quán) 的來源何在，這也即是行業(yè)協(xié)會(huì)自律行為的性質(zhì)分析所在。 筆者從以下三方面進(jìn)行分析： （ 1） 法律法規(guī)的授權(quán) 我國目前涉及到行業(yè)協(xié)會(huì)的法律、法規(guī)基本上都規(guī)定了行業(yè)協(xié)會(huì)的職權(quán)。 如根據(jù)國務(wù)院辦公廳《關(guān)于對(duì)在我國境內(nèi)舉辦對(duì)外經(jīng)濟(jì)技術(shù)展覽會(huì)加強(qiáng)管理的通知》的規(guī)定，中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)系統(tǒng)舉行的對(duì)外經(jīng)濟(jì)技術(shù)展覽會(huì)由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)批準(zhǔn)并報(bào)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部備案；全國人大常 委會(huì)通過《體育法》授權(quán)全國性的單項(xiàng)體育協(xié)會(huì)對(duì)運(yùn)動(dòng)員實(shí)行注冊(cè)管理 。《律師法》授權(quán)律 師協(xié)會(huì)按照章程對(duì)律師給予獎(jiǎng)勵(lì)或者處分 ?！秾?duì)外經(jīng)濟(jì)合作部職能配置、機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員編制規(guī)定》之規(guī)定，由進(jìn)出口商會(huì)承擔(dān)進(jìn)出口商品的價(jià)格、市場、客戶的協(xié)調(diào)功能，由對(duì)外承包工程商會(huì)承擔(dān)工程招標(biāo)的協(xié)調(diào)功能。 （ 2） 行政機(jī)關(guān)的委托 行政委托通常是指行政機(jī)關(guān)依法將自己享有的管理社會(huì)公共事務(wù)的權(quán)力在一定權(quán)限內(nèi)授予其它單位或組織，使該單位或組織能夠以該行政機(jī)關(guān)之名義為一定具體行政行為的法律制度。行業(yè)協(xié)會(huì)經(jīng)常被委托履行 一些職權(quán)，如被委托做一些協(xié)助政府的工作， 咨詢、一些數(shù)據(jù)的調(diào)查， 1991 年上海市經(jīng)