【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 申請(qǐng)變更登記。 公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目被吊銷、撤銷許可證或者其他批準(zhǔn)文件，或者許可證、其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿的，應(yīng)當(dāng)自吊 銷、撤銷許可證、其他批準(zhǔn)文件或者許可證、其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿之日起 30 日內(nèi)申請(qǐng)變更登記或者依照本條例第六章的規(guī)定辦理注銷登記。 《公司登記管理?xiàng)l例》第七十三條規(guī)定： 公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營(yíng)范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們認(rèn)為： 因其實(shí)際經(jīng)營(yíng)范圍與營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明 的經(jīng)營(yíng)范圍不一致，根據(jù)上述法規(guī)， [目標(biāo)公司 ]應(yīng)依法修改公司章程，并辦理變更登記手續(xù)。 因未能辦理上述變更登記手續(xù)， [目標(biāo)公司 ]可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)包括： 如被認(rèn)定為未經(jīng)登記從事許可項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)的， [目標(biāo)公司 ]可能面臨： A. 被工商行政機(jī)關(guān)依法取締經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，沒(méi)收違法所得，并處以 2 萬(wàn)元以下的罰款； B. 如被認(rèn)定為規(guī)模較大、社會(huì)危害嚴(yán)重的，可能被處以 2 萬(wàn)元以上 20 萬(wàn)元以下的罰款； C. 如被認(rèn)定為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的， 11 可能被處以沒(méi)收專門用 于從事無(wú)照經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品 (商品 )等財(cái)物，并處 5 萬(wàn)元以上 50 萬(wàn)元以下的罰款； D. 如相關(guān)情況被有關(guān)公司登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的， [目標(biāo)公司 ]可能被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 E. 如被認(rèn)定為觸犯刑法的，可能被追究刑事責(zé)任； F. [其他法律法規(guī)規(guī)定的處罰 ]。 如被認(rèn)定為從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的， [目標(biāo)公司 ]可能被有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；如逾期仍不登記的， [目標(biāo)公司 ]可能被處以 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)當(dāng)及時(shí)修改其經(jīng)營(yíng)范圍以符合實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的情況，并辦理有關(guān)經(jīng)營(yíng)范圍的變更登記手續(xù)。 (6) 特別說(shuō)明 此類問(wèn)題的發(fā)生主要與律師出具法律意見(jiàn)有關(guān)。如律師被要求出具的法律意見(jiàn)中包括：“公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)符合其取得的批準(zhǔn)文件”或“公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)符合其章程”或其他類似字樣，律師應(yīng)注意在盡職調(diào)查報(bào)告中列出此類問(wèn)題并提請(qǐng)加以解決。 10. 公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營(yíng)范圍與擬議交易沖突 (1) 基本事實(shí) (以外商投資商業(yè)領(lǐng)域?yàn)槔?) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地 方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍中包括 [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，盡管在其登記的經(jīng)營(yíng)范圍中包括 [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣，但其實(shí)際并未開展 [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]業(yè)務(wù)，并且今后也沒(méi)有計(jì)劃開展該等業(yè)務(wù)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《關(guān)于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項(xiàng)的通知》 (商務(wù)部于 2022 年 9 月 12 日頒布，商資函[2022]51 號(hào)，下 稱“《關(guān)于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項(xiàng)的通知》” )第二條規(guī)定：通過(guò)電視、電話、郵購(gòu)、互聯(lián)網(wǎng)、自動(dòng)售貨機(jī)等無(wú)店鋪方式銷售的企業(yè)或從事音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售的企業(yè)繼續(xù)由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 按照目前的擬議交易計(jì)劃， [目標(biāo)公司 ]將接受外商投資并變更為一家外商投資企業(yè)。交易各方希望擬議交易取得省級(jí)商務(wù)主管機(jī)關(guān)審批即可。 如 [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍中繼續(xù)保留 [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣，可能因此導(dǎo)致擬議交易需取得商務(wù)部的批準(zhǔn)。根據(jù)我們以往辦理類似案例的經(jīng)驗(yàn)，取得 商務(wù)部的批準(zhǔn)可能耗時(shí)較長(zhǎng)，并且審批過(guò)程中存在較大的不確定性。 12 (4) 解決方案 我們建議：在 [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍中刪除有關(guān) [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣，防范上述法律風(fēng)險(xiǎn)。 (6) 特別提示 在外資并購(gòu)項(xiàng)目中，應(yīng)特別注意目標(biāo)公司及其子公司的經(jīng)營(yíng)范圍是否涉及外商投資限制類和禁止類項(xiàng)目，以及該等經(jīng)營(yíng)范圍是否需取得特殊行業(yè)主管部門的前臵 /后臵審批。具體情況，請(qǐng)參考《外商投資特殊行業(yè)前臵 /后臵審批一覽表》。 11. 公司實(shí)際使用的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所與工商登記不一 致 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： 目標(biāo)公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的法定住所為 []。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，該公司實(shí)際未在上述法定住所開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，開展實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的地址為 []。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》 (國(guó)務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第九條規(guī)定： 公司的登記事項(xiàng)包括： (一 )名稱； (二 )住所；…… 《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第十二條規(guī)定： 公司的住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司的住所只能有一個(gè)。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第七十三條規(guī)定： 公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記 ；逾期不登記的，處以 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 根據(jù)上述法規(guī)，若 [目標(biāo)公司 ]的被公司主管登機(jī)關(guān)認(rèn)定為登記事項(xiàng)發(fā)生變更但未能及時(shí)辦理變更手續(xù)的， [目標(biāo)公司 ]可能被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期仍不登記的，可能被處以 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)辦理變更登記手續(xù)，將其注冊(cè)地址變更至實(shí)際經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。 12. 公司的法定住所使用住宅用房 (1) 基本事實(shí) 13 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地 方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的住所位于 []。經(jīng)本所律師適當(dāng)核查，上述住所位于住宅小區(qū)內(nèi)，不屬于經(jīng)營(yíng)性用房。 [目標(biāo)公司 ]使用該等房屋作為經(jīng)營(yíng)性用房，尚未取得有利害關(guān)系的業(yè)主同意。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》 (全國(guó)人大 2022 年 3 月 16 日通過(guò)， 2022 年 10 月 1 日起施行，下稱“《物權(quán)法》” )第七十七條規(guī)定： 業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營(yíng)性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營(yíng)性用房 的，除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所為住宅，而非經(jīng)營(yíng)性用房。因該等房產(chǎn)用途變更未經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和有利害關(guān)系的業(yè)主同意， [目標(biāo)公司 ]在辦理年檢或其他工商登記手續(xù)時(shí)，可能被有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)以“不具備從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的條件”為理由，不予登記或者通過(guò)年檢。 [目標(biāo)公司 ]的合法存續(xù)存在一定的法律障礙。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快變更住所，并相應(yīng)辦理工商變更登記。 13. 公 司未能通過(guò)最近年度的工商年檢 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。目標(biāo)公司尚未辦理 [最近年度 ]的年檢手續(xù)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《公司登記管理?xiàng)l例》 (國(guó)務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第五十九條規(guī)定： 每年 3 月 1 日至 6 月 30 日，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。 《公司登記管理?xiàng)l例》第六十條規(guī)定： 公司應(yīng)當(dāng)按照公司登記機(jī)關(guān)的要求 ，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)接受年度檢驗(yàn)，并提交年度檢驗(yàn)報(bào)告書、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本。 《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》 (國(guó)家工商行政管理局 1996 年 12 月 13 日頒布， 1998 年 12 月 3 日第一次修訂， 2022 年 2 月 24 日第二次修訂， 2022 年 3 月 1 日起施行，國(guó)家工商行政管理總局令第 23 號(hào)，下稱“《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》” )第十八條規(guī)定： 企業(yè)不按照規(guī)定接受年度檢驗(yàn)的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令其限期接受年度檢驗(yàn)。屬于公司的，并處以 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款。 14 企業(yè)在責(zé)令的期限內(nèi)未接受年檢的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)予以 公告。自公告發(fā)布之日起， 60 日內(nèi)仍未接受年檢的，依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)，及時(shí)辦理年檢手續(xù)是 [目標(biāo)公司 ]的法定義務(wù)。 因未能履行上述法定義務(wù)， [目標(biāo)公司 ]可能面臨被工商機(jī)關(guān)責(zé)令接受年檢，并可能面臨并處以1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款的法律風(fēng)險(xiǎn)。如 [目標(biāo)公司 ]在責(zé)令的期限內(nèi)仍未接受年檢的，公司登記機(jī)關(guān)將予以公告，自公告發(fā)布之日起， 60 日內(nèi)仍未接受年檢的， [目標(biāo)公司 ]將依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]盡快和有關(guān)登記機(jī) 關(guān)溝通，補(bǔ)辦有關(guān)年檢手續(xù)，避免行政處罰。 (6) 特別提示 如對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格造成影響的，還應(yīng)當(dāng)給予個(gè)別提示，詳見(jiàn)有關(guān)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員部分。 14. 公司未簽發(fā)出資證明書 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]為一家根據(jù)中國(guó)法律于 []年 []月 []日成立的有限責(zé)任公司。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，該公司尚未向其股東簽發(fā)出資證明書。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第三十二條規(guī)定： 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： (一 )公司名稱； (二 )公司成立日期； (三 )公司注冊(cè)資本； (四 )股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期； (五 )出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)， [目標(biāo)公司 ]在成立后向其股東簽發(fā)出資證明 書，是 [目標(biāo)公司 ]的法定義務(wù)。 [目標(biāo)公司 ]因未能及時(shí)履行上述法定義務(wù)，可能面臨公司股東和 [目標(biāo)公司 ]之間的潛在糾紛。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快依法向其股東簽發(fā)出資證明書。 (5) 相關(guān)案例 (略 )。 (6) 特別提示 15 一般而言，律師僅需對(duì)公司的現(xiàn)有注冊(cè)股東取得出資證明書的情況提供風(fēng)險(xiǎn)分析。 15. 公司未設(shè)立股東名冊(cè) (1) 基本事實(shí) [目標(biāo)公司 ]為一家根據(jù)中國(guó)法律于 []年 []月 []日成立的 [有限責(zé)任公司 /股 份有限公司 ]。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，該公司尚未臵備股東名冊(cè)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第三十三條規(guī)定： 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)臵備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)： (一 )股東的姓名或者名稱及住所； (二 )股東的出資額； (三 )出資證明書編號(hào)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。公司 應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。 《公司法》第一百三十一條規(guī)定： 公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)臵備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)： (一 )股東的姓名或者名稱及住所；(二 )各股東所持股份數(shù)； (三 )各股東所持股票的編號(hào)； (四 )各股東取得股份