【文章內(nèi)容簡介】 把所有的事情都寄托在包公個人的操守和道德上的話，那是相當(dāng)危險(xiǎn)的。 44 ? 從單純地發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相到追求程序正義與實(shí)體正義的統(tǒng)一，這是人類歷史的進(jìn)步。非法證據(jù)排除規(guī)則、毒樹之果理論、沉默權(quán)、反對自證其罪的特權(quán)等都曾讓我感到耳目一新，與我國的刑訊逼供、如實(shí)陳述、抗拒從嚴(yán)等恰成對照。很多問題換一個角度，接受一個新理念之后，看起來會有豁然開朗的感覺。我也學(xué)過公開審判制度和回避制度，但直到知道了 “ 看得見的正義 ” ， “ 陽光是最好的防腐劑 ” 以及 “ 任何人不得擔(dān)任自己案件的法官 ” 等等之后，才更深刻地理解了這些制度。 45 ? 陳瑞華對待程序正義態(tài)度的轉(zhuǎn)變，也可以突顯程序正義在中國實(shí)踐的艱難。程序正義的觀念在我國開始盛行，甚至在實(shí)踐當(dāng)中被法院采用，很重要的現(xiàn)實(shí)原因是原來的由法官查清事實(shí)真相的運(yùn)作模式難以運(yùn)行下去。不過，現(xiàn)實(shí)中，老百姓還是希望法官能夠調(diào)查一下事實(shí)。這也告訴我們，在引進(jìn)和借鑒某些制度的時候，要充分注意中國的國情，無法做到與國情相符的理念和制度，無法在現(xiàn)實(shí)中真正發(fā)揮作用。 46 ? 而我們在很大程度上的鄉(xiāng)土中國的國情，老百姓訴訟能力的低下，事實(shí)上的真實(shí)與法律上的真實(shí)不加區(qū)分等等，使得程序正義的推進(jìn)更加困難，莫兆軍案這樣的悲劇就是最好的證明。程序是正義的蒙眼布，但程序也成了一些訴訟能力低下的老百姓的夢魘。訴訟時效、證據(jù)關(guān)門等等有時讓老百姓難以接受，劉涌案就是程序正義與實(shí)體正義發(fā)生沖突時，老百姓究竟會選擇拿一方的最佳例證。總之，天下沒有白吃的午餐，想享受一種制度的優(yōu)點(diǎn)，就要承受其不足，想讓馬兒跑又想馬兒不吃草，只能是不切實(shí)際的一相情愿。 47 三、法與正義的關(guān)系 ? （一）法本身就代表正義，兩者等同 ? （二）正義是衡量法的準(zhǔn)則：自然法 ? （三）法與正義無關(guān)：惡法亦法 48 （一）法本身就代表正義，兩者等同 ? “每一種統(tǒng)治者都制定對自己有利的法律，平民政府制定民主法律，獨(dú)裁政府制定獨(dú)裁法律，依此類推。他們制定了法律明告大家：凡是對政府有利的對百姓就是正義的；誰不遵守，他就有違法之罪，又有不正義之名。因此，我的意思是，在任何國家里，所謂正義就是當(dāng)時政府的利益。政府當(dāng)然有權(quán)，所以唯一合理的結(jié)論應(yīng)該說：不管在什么地方，正義就是強(qiáng)者的利益。 ”（ 《 理想國 》 ， 1986年， P19） 49 （二）正義是衡量法的準(zhǔn)則 ? 自然法學(xué)派注重法律價值 ， 認(rèn)為法律必須符合價值要求 ， 符合價值要求的法律 ， 就是良法 ， 不符合價值要求的法律就是惡法 ，不能稱其為法 。 50 蘇格拉底審判 ? 蘇格拉底因證明很多學(xué)術(shù)權(quán)威無知 ,而遭報(bào)復(fù) ,當(dāng)時雅典法律規(guī)定：“對一切不相信現(xiàn)存宗教者和神事不同見解者，治罪懲罰。”法律是在伯里克利時代通過的，有教士奧菲斯特提議并由公民投票表決。兩條罪名：一是不信國家的神即瀆伸；二是誘惑青年做壞事即腐化和誤導(dǎo)青年。 501人參與審判 ,結(jié)果以 281vs220票判其死罪。 ? 你覺得蘇格拉底是否應(yīng)該越獄？ 51 ? 有一天，蘇格拉底象往常一樣，衣著不整，光著腳板，來到市場上。他拉住一個從他旁邊走過的人，說： “ 勞駕，我有一個問題弄不明白，向你請教。人人都說要做有道德的人，但什么是道德呢？ ” ? 那人回答：做人要真誠老實(shí)，不能欺騙人。這是大家都公認(rèn)的道德行為。 52 ? 蘇格拉底問：你說道德就是不能騙人。但是在和敵人交戰(zhàn)的時候，我方的將領(lǐng)為了戰(zhàn)勝敵人，取得勝利，總是想盡一切辦法欺騙敵人。你能說這種欺騙是不道德的嗎？ ? 那人答：對敵人進(jìn)行欺騙當(dāng)然是符合道德的，但欺騙自己人就是不道德的了。 53 ? 蘇格拉底問：在敵人作戰(zhàn)時，我軍被包圍了，處境困難，士氣低落。將領(lǐng)為了鼓舞士氣，組織突圍，就欺騙士兵說，我們的援軍已經(jīng)到了，大家奮力突圍出去。結(jié)果士氣大振，突圍成功。這個將領(lǐng)欺騙自己的士兵也是不道德的嗎？ ? 那人答：那是戰(zhàn)爭中無可奈何才這樣做的。我們在日常生活中就不能騙人了。 54 ? 蘇格拉底問：在日常生活中，我們常常遇到這種情況，當(dāng)父親的非常愛自己的兒子，可是兒子病了，父親拿來藥兒子又不愿意吃。于是父親就欺騙兒子說，這不是藥，是一種很好吃的東西，你能說這種欺騙是不道德的嗎？ ? 那人只好承認(rèn)說：這種欺騙是符合道德的。 55 ? 蘇格拉底又問：不騙人是道德的；騙人也可以說道德的。那就是說，什么是道德不能用騙不騙人來說明。究竟要用什么來說明呢？還是請你告訴我吧。 ? 那人給弄得無法，只好說：不知道道德就不能做到道德，知道了道德就是道德。 ? 蘇格拉底聽了十分高興，對那人說：你真是一位偉大的哲學(xué)家，你告訴我說道德就是關(guān)于道德本身的知識。使我弄清了一個長期搞不清的問題。我對你表示誠摯的感謝。 56 克力同的理由 ? 克力同對雅典法律判決的正當(dāng)性提出疑問 ,沒有公平正義 ,何以稱為法律 ?官方規(guī)定不等于法律 ,認(rèn)定法律存在的標(biāo)準(zhǔn) ,必須包含公平正義的因素。 57 蘇格拉底的理由 ? ,那么社會國家怎么能有規(guī)矩方圓 ?判決公正固然重要 ,秩序同樣重要。 ? ,享受其權(quán)利 ,那么就要承擔(dān)義務(wù) ,等于是和國家簽約。 58 安提戈涅 ? 安提戈涅是古希臘偉大的悲劇家索?？死沟闹瘎　?安提戈涅 》 的主人公。故事發(fā)生在底比斯?？巳鹞淘贠edipus垮臺之后取得王位， Oedipus的一個兒子 Eteocles為保護(hù)城邦而獻(xiàn)身，而另一個兒子 Polyneices卻背叛城邦，勾結(jié)外邦進(jìn)攻底比斯而戰(zhàn)死。戰(zhàn)后，克瑞翁給 Eteocles舉行了盛大的葬禮，而將 polyneices暴尸田野。克瑞翁下令，誰埋葬 polyneices就處以死刑。 Polyneices的妹妹安提戈涅公然埋葬了她哥哥。她被判死刑?？巳鹞逃龅揭粋€占卜者，說他冒犯了諸神。克瑞翁后悔了，去救安提戈涅時，她已死去了?？巳鹞痰膬鹤右呀?jīng)與安提戈涅訂婚，站出來攻擊克瑞翁而后自殺，克瑞翁的妻子聽說兒子已死，也責(zé)備克瑞翁而后自殺?？巳鹞踢@才認(rèn)識到是自己一手釀成了悲劇。 59 安提戈涅的理由 ?“是的 ,我知道 ,可是 ,這個法令不是不是不朽的神發(fā)布的 .而且 ,我還知道一種法令 ,不分現(xiàn)在和過去 ,它都是永遠(yuǎn)有效的 .盡管沒人知道它來自哪里 ,但是凡人不能違反它 ,否則就會引起神的憤怒 .正是這種神的法令 ,促使我不能讓哥哥暴尸荒野 ” 60 克瑞翁的理由 ? ?誰知道你理解的就是神法呢 ? ? ,該以誰為準(zhǔn) ? ? ,秩序何在 ? 61 安提戈涅可以如是反駁 ? ,但是埋葬自己的哥哥是最基本的感情。 ? ,我們可以清楚地知道應(yīng)該做什么。 ? ,有秩序還不如沒秩序。 62 ? ? ? ? ? ? 63 惡法亦法 ? ? 1945年 ,一專司圍捕打擊各類敵人的蓋世太保仍在追殺猶太人 ,一對德國夫婦藏匿一半猶太血統(tǒng)婦女 ,其將該男主人射殺 ,兩位女子幸免 .后德國戰(zhàn)敗 ,太保受審 ,辯護(hù)曰 :執(zhí)行公務(wù) ,執(zhí)行法律 .每位德國武裝人員 ,對各類逃犯 ,負(fù)有不經(jīng)審判即射殺的義務(wù)。 64 ?紐倫堡審判的難題 :罪行法定與聲張正義究竟選擇哪個 ? 65 惡法非法的理論難題 ?什么叫惡法 ? ?評判善惡的標(biāo)準(zhǔn)是什么 ?