【文章內(nèi)容簡介】 律匯編 ? 法律編纂 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 四、規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化 ? 法律清理 （不是立法活動） ? 法律清理 ——是指有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)對一定時(shí)期和范圍的規(guī)范性法律文件予以審查、整理，重新確認(rèn)其法律效力的活動。 ? 法律匯編 （不是立法活動） ? 法律匯編 ——又稱法規(guī)匯編，是指國家機(jī)關(guān)或者其他社會組織將有關(guān)規(guī)范性法律文件按照一定標(biāo)準(zhǔn)匯編成冊的活動，是規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的一種形式。 ? 法律編纂 （是立法活動） ? 法律編纂 ——是指國際立法機(jī)關(guān)將屬于某一法律部門的所有現(xiàn)行規(guī)范性法律文件進(jìn)行清理和修改，創(chuàng)制新的規(guī)范，修改不適合的規(guī)范，廢除過時(shí)的規(guī)范，從而編制成內(nèi)容和諧一致、體例完整合理的系統(tǒng)化的新的法律或者法典。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 第三節(jié) 法的分類 ? 一、法的分類界說 ? 法的分類 ——是指從一定的角度或者按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，對一個(gè)國家的法進(jìn)行劃分。 ? 注意： 法的分類和 法律規(guī)范的分類 ，是兩個(gè)不同的概念： ? 法律規(guī)范的分類 ——是指從一定的角度和標(biāo)準(zhǔn)對于法律規(guī)范的劃分。 ? 法的分類 ——是就一個(gè)國家或者世界的法進(jìn)行分類，不僅僅是對具體的法律規(guī)范的分類。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 二、法的一般分類 ? ——即世界上所有國家 共同適用 的法的分類： ? 有：國內(nèi)法和國際法；成文法與不成文法；根本法和普通法；一般法和特別法；實(shí)體法和程序法；固有法與繼受法等。 ? （一）國內(nèi)法和國際法 ? 根據(jù)法的 制定和實(shí)施的主體不同 分為：國內(nèi)法和國際法。 ? 國內(nèi)法 ——是指一個(gè)主權(quán)國家制定的實(shí)施于本國的法律。 ? 國際法 ——是指國際法律關(guān)系主體參與制定或公認(rèn)的適用于各個(gè)主體之間的法律。國際法律關(guān)系的 主體 主要是國家 。 ? 注意區(qū)分： 國際法同一個(gè)國家的作為國內(nèi)法的 涉外法 。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 國內(nèi)法與國際法的區(qū)別與地位 ? 國內(nèi)法 ——是指調(diào)整國內(nèi)法律關(guān)系的、由一國所制定或認(rèn)可的，并在一國領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施的法律。 ? 國際法 ——是指主要調(diào)整國家之間的關(guān)系的有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總和。 ? 國內(nèi)法與國際法具有重大的區(qū)別： ? 二者的創(chuàng)制主體不同。 ? 二者的調(diào)整對象不同。 ? 二者的強(qiáng)制性質(zhì)不同。 48 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 （ 1）二者的創(chuàng)制主體不同 ? 國內(nèi)法的創(chuàng)制者是國內(nèi)的 立法機(jī)關(guān) ，國際法的創(chuàng)制者是 兩個(gè)以上的國家。 ? 國內(nèi)法 是由一國的立法機(jī)關(guān) (或享有立法權(quán)的其他機(jī)關(guān) )依照法定的職權(quán)和程序所創(chuàng)立的。 ? 國際法 是由國家與國家之間通過國際協(xié)議的程序或方式制定的，或者是由國家與國家之間在國際交往中發(fā)展形成的習(xí)慣、原則、規(guī)則和制度。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 （ 2）二者的調(diào)整對象不同 ? 國內(nèi)法 ——調(diào)整的是一國國內(nèi)的公民與公民之間、法人與法人之間、公民與法人之間的關(guān)系； ? 國際法 ——調(diào)整的主要是國家與國家之間、國家與民族之間、國家與國際組織之間、民族與國際組織之間、國際組織與國際組織之間的關(guān)系。 ? 公民和法人， 在許多法學(xué)家看來，都不是國際法的主體。即使有個(gè)別的法學(xué)家認(rèn)為公民或法人可能成為國際法的主體，但他們也承認(rèn) 公民和法人都不是國際法的基本主體。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 （ 3）二者的強(qiáng)制性質(zhì)不同 ? 國內(nèi)法 ——的強(qiáng)制力來自國內(nèi)司法機(jī)關(guān)，來自國內(nèi)警察、法庭、監(jiān)獄等。 ? 國際法 ——不可能依賴像國內(nèi)司法機(jī)關(guān)那樣的機(jī)構(gòu)來實(shí)施。 ? 國際法的強(qiáng)制力 來自 國家單獨(dú)或集體的行動 。即使是這種行動，也往往是通過 國家間的協(xié)議 進(jìn)行的。 ? 聯(lián)合國 安理會 對國際違法行為 采取強(qiáng)制行動 ，須經(jīng)安理會通過決議；聯(lián)合國 國際法院 訴訟管轄權(quán)也是以爭端當(dāng)事國 自愿接受 審判為前提的。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 國際法在中國的法律效力 ? （ 1）中國以國內(nèi)法確認(rèn)了國際法基本原則 ? 國際法基本原則 ——是國際法的基礎(chǔ)和各國處理國際關(guān)系的準(zhǔn)則。 ? 我國提出的 “ 互相尊重領(lǐng)土主權(quán)和領(lǐng)土完整、互不侵犯、互不干涉內(nèi)政、平等互利、和平共處”五項(xiàng)原則，己經(jīng)得到了國際社會的普遍贊同，被作為國際法基本原則的重要組成部分。 52 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 國際法在中國的法律效力 ? （ 2）中國國內(nèi)法確認(rèn)國際條約的優(yōu)先地位 ? 其主要內(nèi)容包括 : ? 一是我國 規(guī)定了 對于 國際條約 的 批準(zhǔn)與廢除。 ? 二是我國基本法律 確認(rèn)了 國際條約的 優(yōu)先地位。 ? 三是我國基本法律之外的專門性法律也對 國際條約 在有關(guān)方面的 效力和地位 問題作出了規(guī)定。 ? 四是我國 涉外性質(zhì)的專門性法規(guī) 也規(guī)定了國際條約在中國的 法律效力和法律地位。 53 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 （二）成文法與不成文法 ? 法律形式對于法律是十分重要的，任何法律都必須借助一定的 存在形式 才得以存在 ： ? 我國古代 法律表現(xiàn)為 律、令、格、式 等 。 ? 古羅馬法 表現(xiàn)為 元老院的法律、皇帝的赦令、有關(guān)機(jī)關(guān)和官員的告示以及法學(xué)家的解釋 等； ? 大陸法系 國家主要采用 成文法 形式； ? 英美法系 國家主要采用 不成文法 的形式。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 （二）成文法與不成文法 ? 成文法與不成文法的劃分，是以法律是否以 文字形式 作為其存在狀態(tài)作出的。 ? 成文法 ——也稱為制定法，它是由一定的國家機(jī)關(guān)以國家的名義，依照特定程序創(chuàng)制的，以文字的條文形式作為其表現(xiàn)形式的法律的總稱。 ? 成文法的 法律文本 通常被稱為 法典 。 ? 不成文法 ——又稱為非制定法。它不是由國家機(jī)關(guān)以國家名義制定的，也不以文字的條文形式作為其表現(xiàn)形式，但國家認(rèn)可其法律效力。 ? 不成文法就是 非 由國家制定的、不具有文字的 條文表現(xiàn)形式 ，而 具有法律效力 的法律的 總稱 。 55 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 ? 不成文法包括 ： 習(xí)慣法和判例法 兩種。 ? 習(xí)慣法 ——即是由習(xí)慣被國家賦予法律效力而形成的法律，其原本是習(xí)慣，經(jīng)必要的法定程序才成為了法律。 ? 判例法 ——即是由判例被國家賦予法律效力而形成的法律。其原本是判例， 因合乎 法定條件或習(xí)慣法的要求 而成為法律。 56 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 ? 不成文法并非絕對 沒有任何文字記載 ，而是 不具有文字的條文形式 ，表現(xiàn)得不如成文法那么明確而已。 ? 不成文法中的 判例法 本身就以 一定的文字記載 作為自己存在的根據(jù)。但這種記載一定 不是條文狀態(tài)的表述 。 這種記載的內(nèi)容，往往是 具體的案情記錄 和 相應(yīng)的裁判文字 。 ? 不成文法中的 習(xí)慣法 發(fā)展到一定程度 也可能 被 國家以文字的形式予以記載。 即使不成文法 被文字化了 ，這種被文字化 (尚未被條文化 )的法律的結(jié)構(gòu)，也不如成文法嚴(yán)謹(jǐn)，甚至 無法形成嚴(yán)格意義的法典。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 成文法的獨(dú)特優(yōu)點(diǎn)與影響 ? 成文法明確具體 ? 成文法是經(jīng)過特定程序制定的，并有條文化的文字記載，因此它特別明確、具體，便于實(shí)施。不成文法就較為模糊，難于實(shí)施。 ? 成文法修改廢止的程序嚴(yán)格 ? 成文法的修改和廢止均需必要的程序，因此其修改與廢止都十分明確，便于全社會在法律實(shí)施上令行禁止。 ? 不成文法的修改和廢止，往往缺乏嚴(yán)格的法定程序，一是修改和廢止的難度較大，二是修改和廢止情況發(fā)生后，社會適應(yīng)的過程會更加緩慢。 58 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 成文法的獨(dú)特優(yōu)點(diǎn)與影響 ? 成文法有利于社會的安全與自由 ? 成文法明確，易于實(shí)行 “法無明文規(guī)定不為罪”， 易于對民眾實(shí)行法不禁止即不受處罰的法治原則，也易于對公共權(quán)力擁有者實(shí)行法無授權(quán)即不合法的法治原則。 ? 在成文法下： 由于其明確，社會普遍都能較好地獲得法律的安全保障，自由的空間相對廣泛。 ? 在不成文法之下： 由于法律不明確，人們違法之虞常在，嚴(yán)重時(shí)動輒得咎。民眾的權(quán)力和權(quán)利都容易遭到侵犯。公共權(quán)力由于其權(quán)限缺乏法律的明確界定，也易于膨脹。公共權(quán)力一旦超越權(quán)限，出現(xiàn)膨脹，公民的權(quán)利就難以得到有效的保障。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 成文法的獨(dú)特優(yōu)點(diǎn)與影響 ? 成文法有較好的預(yù)防作用 ? 成文法 有明確的文字表現(xiàn)，易于在事前作出相應(yīng)的規(guī)定，因而在可能出現(xiàn)的不當(dāng)事件或行為出現(xiàn)之前作出相應(yīng)的規(guī)定，在事前較好地發(fā)揮對社會的警示作用。 不成文法就只能在有了相應(yīng)先例之后，才可能形成習(xí)慣法和判例法，預(yù)防警示作用相對較低。 ? 成文法有利于推進(jìn)社會改革 ? 成文法 采用成文的形式，有利于制度更新，有利于采取以制度更新為動力的改革。 不成文法 需先有某種判例或習(xí)慣的存在，不利于實(shí)行制度先行的社會變革。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 不成文法 的獨(dú)特優(yōu)點(diǎn)與影響 ? 不成文法易于適應(yīng)社會現(xiàn)實(shí) ? 社會生活千變?nèi)f化，成文法的規(guī)定往往顯得機(jī)械，再完備也無法做到無一遺漏，但不成文法則比其易于適應(yīng)社會生活的各種狀況。 ? 不成文法不存在背離立法原意的問題 ? 成文法用條文表達(dá)立法意圖，有時(shí)會出現(xiàn)不完善與不周密的問題，就更需要法律解釋，而這種解釋是否體現(xiàn)了立法原意，難以保證。不成文法沒有成文法那樣的文字表述，就沒有這一問題。 61 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 不成文法的獨(dú)特優(yōu)點(diǎn)與影響 ? 不成文法易于發(fā)揮司法官員的創(chuàng)造性 ? 在成文法下， 司法官員受律條約束較為嚴(yán)格，難于根據(jù)公平正義的原則實(shí)施法律，可能對無法可依的情況無可奈何。 ? 但在不成文法下 ，司法官員的積極性就可以得到更好的發(fā)揮，司法官員的創(chuàng)造性可以在相當(dāng)大程度上彌補(bǔ)既有法律的缺陷。 ? 成文法與不成文法各有優(yōu)缺點(diǎn)，而且其優(yōu)缺點(diǎn)似乎正好相反。在成文法的國家，判例的作用在增強(qiáng) 。在不成文法的國家，成文法的數(shù)量在增加。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 （三）根本法和普通法 ? 根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序的不同可劃分為： 根本法和普通法。（ 這適用于成文憲法制國家，在不成文憲法制國家，具有憲法性內(nèi)容的法律同普通法法律在效力上是相同的） ? 根本法 ——即憲法，也稱為根本大法。它規(guī)定著國家的政治制度、社會制度、公民基本權(quán)利和義務(wù)、國家機(jī)關(guān)及其職權(quán)等根本問題和重大事項(xiàng)。具有最高的法律地位和效力，制定修改需要特別的程序。 ? 根據(jù)它與其他普通法之間的關(guān)系，也稱之為 “母法”。 ? 普通法 ——是指憲法以外的其他法律。其內(nèi)容一般是調(diào)整某一或者某些社會關(guān)系，效力低于根本法，制定和修改必須符合根本法，程序較根本法要簡單。 ? 相對于根本法的普通法，也稱之為 “子法” 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 根本法與普通法的區(qū)別 ? 主要有四項(xiàng)區(qū)別 : ? 首先，基本內(nèi)容不同。 ? 其次，法律效力不同。 “母法”， 子法 。 ? 再次，制定與修改的程序不同。 ? 最后，解釋與監(jiān)督不同。 64 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 基本內(nèi)容不同 ? 根本法 ——規(guī)定的是一個(gè)國家最根本的國家制度、社會制度、公民的基本權(quán)利和義務(wù)、國家機(jī)關(guān)的構(gòu)成與職權(quán)等重大問題，是一國其他法律的依據(jù)與基礎(chǔ)，所以有根本大法之說。 ? 普通法 ——規(guī)定的僅是一國某一方面的事項(xiàng)，至多只是國家和社會某一方面的基本法律而已，不具有根本大法的內(nèi)容。 法 理 學(xué) 2021年 廣東培正學(xué)院法學(xué)系 劉琳 法律效力不同 ? 根本法 ——在一國法律體系中具有至高無上的法律效力。它是一國其他法律的“母法”，其他法律相對于它都只能是“子法”。它是制定其他一切法律法規(guī)的根據(jù)。 ? 普通法 的法律效力都低于憲法，都不能與憲法相抵觸，抵觸者一律無效。 ? 注意： 憲法的最高法律效力 并非僅體現(xiàn)在與其他法律法規(guī)的比較之中，也體現(xiàn)在