【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 心的民主 、 開(kāi)放 、法治文化 ， 證券市場(chǎng)的使命之一就是要培育和造就市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的文化 。 公司治理的實(shí)質(zhì) ? 有限原則 體現(xiàn)社會(huì)分工協(xié)作的精神 ? 有限特征的本質(zhì)是必然要求合作 （ cooperation） ， 要求借用他人的力量 （ 如別的股東參與 ， 債權(quán)人的信貸 ， 董事的信托 ， 職業(yè)經(jīng)理人的專(zhuān)業(yè)貢獻(xiàn) ） 。 為此 ， 內(nèi)在地要求一種 信用的原則 ， 包括股東資合的信用 （ 發(fā)起人協(xié)議 ） 。 ? 有限的原則必然要求講 約束和紀(jì)律 （ discipline） 。 實(shí)現(xiàn)有效的公司治理和權(quán)力的制衡顯然既需要公司治理的信用基礎(chǔ) ， 也需要公司組織相關(guān)主體的契約 。 ? 建立好的公司治理既取決于需要相關(guān)主體的素質(zhì)和內(nèi)部治理規(guī)則的有效 ，也取決于社會(huì)法制環(huán)境和現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的 “ 游戲規(guī)則 ” ， 在相當(dāng)程度上需要外在的公平約束 。 ? 有效的公司治理離不開(kāi)市場(chǎng)的功能 。 經(jīng)理市場(chǎng) 、 產(chǎn)品和勞務(wù)市場(chǎng) 、 技術(shù)市場(chǎng)以及金融市場(chǎng) ， 股票市場(chǎng)或資本市場(chǎng) 。 ? 公司治理的高級(jí)形態(tài)與現(xiàn)代證券市場(chǎng)的監(jiān)管理念是高度統(tǒng)一的 。 ? 公司治理實(shí)質(zhì)上反映了一種公司文化 （ corporation culture） 。 公司文化說(shuō)到底是一種建立在個(gè)體利益和有關(guān)責(zé)任為核心的有限 、 民主 、 開(kāi)放 、 自律 、 法治文化 。 公司治理的實(shí)質(zhì) 公司治理的實(shí)質(zhì)卻是在集權(quán)與分權(quán)背后體現(xiàn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)本質(zhì)的東西 ， 歸結(jié)到核心 ， ?一是有限原則 （ limited principle） ?二是信用的原則 (credit principle) ?三是公司內(nèi)部的制衡原則 （ discipline principle） ?四是遵從對(duì)公司的法制規(guī)則 （ regulation principle） ?中國(guó)證監(jiān)會(huì)推行的證券發(fā)行核準(zhǔn)制 ，有四個(gè)實(shí)施的基礎(chǔ) ， 即健全的法制 ，中介機(jī)構(gòu)的盡職盡責(zé) ， 發(fā)行人董事的誠(chéng)信盡責(zé) （ 背后是良好的公司治理 ） 以及投資者的成熟 。 公司治理的高級(jí)形態(tài)與現(xiàn)代證券市場(chǎng)的監(jiān)管理念 公司治理與證券市場(chǎng)監(jiān)管 ? 公司結(jié)構(gòu)的特殊性在于客觀存在信息不對(duì)稱(chēng) （ information asymmetry）和代理人的道德風(fēng)險(xiǎn) （ moral hazard） ,特別是當(dāng)公司成為公眾公司后 ，股東多元化 ， 中小股東具有天然的弱勢(shì)地位 ， 公司治理單靠公司利益各方的自由契約已經(jīng)難以充分保障其公平性 。 為此 ， 公司治理的有效在相當(dāng)程度上需要外在的公平約束 ， 這就是公司治理的法制基礎(chǔ) 。 現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的 “ 游戲規(guī)則 ” ， 核心是公司法 ， 證券法 ， 此外還有一系列法規(guī) ， 如工商 ， 信貸等 。 整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律 、 法規(guī)和規(guī)則無(wú)不與公司治理相關(guān) 。 股票市場(chǎng)作為公眾公司股權(quán)交易的市場(chǎng) ， 內(nèi)在地要求做到公開(kāi) 、 公正和公平 ， 監(jiān)管部門(mén)旨在維持市場(chǎng)的 “ 三公 ” ， 監(jiān)管的核心是要求實(shí)施強(qiáng)制性信息披露 (mandatory information disclosure)， 使公司在 “ 陽(yáng)光下作業(yè) ” 。 對(duì)此 ， 還通過(guò)法律的 “ 他律 ” 要求所有參與股票執(zhí)業(yè)的中介機(jī)構(gòu)做到 “ 自律 ” (self discipline)， 共同維護(hù)市場(chǎng)的 “ 三公 ” ， 保護(hù)所有投資者 ， 特別是中小投資者的利益 。 保護(hù)中小投資者除了要求信息披露的真實(shí) 、 準(zhǔn)確 、 完整 、 及時(shí)和公平外 ， 還要求公司在關(guān)聯(lián)交易的決策上遵循關(guān)聯(lián)方在回避的原則 ， 要求公司建立外部董事和獨(dú)立董事的制度 。 可以講 ， 公司治理的高級(jí)形態(tài)與現(xiàn)代證券市場(chǎng)的監(jiān)管理念是高度統(tǒng)一的 。 何謂改制？ ? 在英文里 ， 改制有多種表述 ， 如制度改革 （ System reform） ,機(jī)構(gòu)性轉(zhuǎn)換 （ institutional transition） , 機(jī)制性創(chuàng)新 （ mechanism innovation） 或制度演進(jìn) （ system evolution） 。 ? 我們可以將改制分為廣義和狹義兩個(gè)概念 ， 廣義的改制指公司制改造 ，機(jī)制性改革 ， 包括按有關(guān)法規(guī)和國(guó)際慣例進(jìn)行公司內(nèi)部功能性建設(shè) 。 ? 而狹義的改制就是按公司法要求由非公司制企業(yè)改為股份有限公司形態(tài)的公司制企業(yè) 。 顯然后者是最基本的法定的要求 ， 一般要求達(dá)到一定的發(fā)起人 ， 注冊(cè)資本 ， 并建立公司所要求的董事會(huì) 、 監(jiān)事會(huì)及公司管理層 ， 而前者則是一個(gè)漸進(jìn)的過(guò)程 。 ? 規(guī)定中講的改制是指按 《 公司法 》 要求設(shè)立股份有限公司 ， 并在設(shè)立過(guò)程中及設(shè)立之后 ， 通過(guò)改革公司的內(nèi)部制度和運(yùn)行機(jī)制 ， 建立公司的組織機(jī)構(gòu)和治理基礎(chǔ) ， 實(shí)現(xiàn)規(guī)范運(yùn)作 。 何謂重組？ ? 就是在擬成立公司的過(guò)程中 ， 而在公司組建以后進(jìn)行有關(guān)業(yè)務(wù) 、 資產(chǎn) 、人員 、 機(jī)構(gòu)和財(cái)務(wù)的有效組合 ， 使公司成為符合發(fā)行上市實(shí)質(zhì)條件和有關(guān)要求的股份有限公司 ， 并能夠形成有效公司治理的基礎(chǔ) 。 ? 廣義的重組包括公司所有要素的調(diào)整 ， 包括業(yè)務(wù) 、 資產(chǎn) 、 人員 、 債務(wù) 、所有者權(quán)益 、 股東及股權(quán) 、 組織結(jié)構(gòu) 、 組織機(jī)制 、 地區(qū)分布等 。 在英文里有結(jié)構(gòu)性重組 （ Restructure, reanization） , 更有效率的調(diào)整 （ efficiencyadjustment ） , 結(jié)構(gòu)性整理 （ anizational cleaning） 等所有行為 。 ? 狹義的重組 ， 可以理解為符合發(fā)行上市的重組 ， 一般要求兩種方式 ，一種是完整改制重組方式 。 即由發(fā)起人或股東投入或變更進(jìn)入擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整 ， 人員 、 機(jī)構(gòu) 、 財(cái)務(wù)等方面應(yīng)與原企業(yè)分開(kāi) 。 另一種是整體改制重組方式 。 即由持續(xù)經(jīng)營(yíng)企業(yè)整體變更形成股份有限公司 ， 不得進(jìn)行任何資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的剝離 。 ? 規(guī)定中講的重組是指在設(shè)立公司過(guò)程中及設(shè)立之后對(duì)業(yè)務(wù) 、 資產(chǎn) 、 人員 、 機(jī)構(gòu)和財(cái)務(wù)的合理調(diào)整和有效組合 ， 使股份有限公司符合發(fā)行上市的規(guī)范要求及具有進(jìn)一步發(fā)展的良好基礎(chǔ) 。 四類(lèi)企業(yè)分類(lèi)治理 ?在對(duì)國(guó)有企業(yè)進(jìn)行改造的過(guò)程中，新的經(jīng)濟(jì)組織得到了生長(zhǎng)，主要是以自然人為主的私有企業(yè)或民營(yíng)企業(yè)，還有非私人形態(tài)的集體企業(yè)，股份合作制企業(yè)，此外就是中外合資、合作及外商獨(dú)資的企業(yè)。 國(guó)有背景的企業(yè) ?―大而全”，“小而全”組織模式 ? 非完整改制重組形成的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易 ? 國(guó)有股權(quán)的持有人缺乏人格化代表，股東可能“不合格”，要么引致行政干預(yù)從而公司難以獨(dú)立，要么出現(xiàn)“內(nèi)部人控制”（ insider control），兩種情況都可能使公司治理結(jié)構(gòu)存在嚴(yán)重問(wèn)題，即公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高層管理人員之間沒(méi)有建立起一種相互制約的運(yùn)作機(jī)制，使公司或中小股東的權(quán)益受到損害。 ? 周小川主席 4月 30日 的上市公司被掏空現(xiàn)象。 非國(guó)有背景的企業(yè) ?非國(guó)有的公司 ， 特別是民營(yíng)企業(yè) ， 集體企業(yè)也存在改制和重組的問(wèn)題 。 主要是產(chǎn)權(quán)不清晰 ， 可能存在嚴(yán)重的家長(zhǎng)制問(wèn)題 ， 公司的所有者和經(jīng)營(yíng)者都可能存在較強(qiáng)的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)或作坊意識(shí) ， 公司可能呈現(xiàn) “ 小矮樹(shù) ” 慣性；這些企業(yè)的控制人可能寧為頭 ， 不為尾 ， 辦事可能不講規(guī)矩 ， 不講規(guī)則 。 當(dāng)前我國(guó)公司治理存在差距的深層原因剖析 一 、 形似而神不備的直接原因 公司改制重組沒(méi)有進(jìn)行戰(zhàn)略設(shè)計(jì)； 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易困惑； 在改重重組中存在在業(yè)務(wù) 、 資產(chǎn) 、 人員 、 成本 、 費(fèi)用等方面未很好遵循配比原則 ， 存在過(guò)度包裝甚至偽裝行為 。 公司未能建立起科學(xué)有效的法人治理結(jié)構(gòu) ， 未能建立相應(yīng)的內(nèi)部財(cái)務(wù) 、 投資等控制制度 ， 以及高級(jí)管理人員的約束和激勵(lì)機(jī)制 。 標(biāo)準(zhǔn)不明確 、 不統(tǒng)一 。 在企業(yè)改制重組中起主要作用的中介機(jī)構(gòu) ， 由于股票發(fā)行的審批制 ， 以及改制重組缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn) ， 主承銷(xiāo)商通常不問(wèn)質(zhì)量 ， 不重視規(guī)范 ， 律師 、 會(huì)計(jì)師等機(jī)構(gòu)也不把重點(diǎn)放在提供嚴(yán)謹(jǐn) 、 負(fù)責(zé)的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)的素質(zhì)和執(zhí)業(yè)精神 ， 中介機(jī)構(gòu)專(zhuān)業(yè)服務(wù)質(zhì)量有待提高 。 二 、 深層原因 國(guó)有機(jī)制 、 東方文化 、 公司文化建設(shè)的過(guò)程 – 2021/03/17《 股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作暫行辦法 》 （證監(jiān)發(fā) [2021]17號(hào)） – 關(guān)于公司公告擬公開(kāi)發(fā)行股票并上市有關(guān)事宜的通知（證監(jiān)發(fā)行字[2021]141號(hào)） – 10月 16日 《 首次公開(kāi)發(fā)行股票輔導(dǎo)工作辦法 》 證監(jiān)發(fā) [2021]125號(hào) 《 首次公開(kāi)發(fā)行股票輔導(dǎo)工作辦法 》證監(jiān)發(fā) [2021]125號(hào) 核準(zhǔn)制下輔導(dǎo)工作的定位 ? 將擬發(fā)行股票公司的 準(zhǔn)備工作提前 ，將中介機(jī)構(gòu)的全面盡職調(diào)查工作和發(fā)行監(jiān)管工作提前進(jìn)行，有利于充分發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)的培育、輔導(dǎo)的作用和派出機(jī)構(gòu)現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)管的職能。增強(qiáng)主承銷(xiāo)商、律師的責(zé)任 。 ? 核準(zhǔn)制下?lián)沃鞒袖N(xiāo)商的證券公司和其它 中介機(jī)構(gòu) 認(rèn)真履行盡職調(diào)查和推薦的必要過(guò)程 。 ? 核準(zhǔn)制保障 發(fā)行人質(zhì)量 的必要過(guò)程環(huán)節(jié) 。 ? 建立規(guī)范的公 司治理結(jié)構(gòu) 的必修課 ， 也是培養(yǎng)合格的證券市場(chǎng)主體的基礎(chǔ)性工作 。 ? 切實(shí)提高上市 公司質(zhì)量 的必要措施。由主承銷(xiāo)商對(duì)發(fā)行人進(jìn)行發(fā)行前的輔導(dǎo)和培育，有助于提高擬上市公司的素質(zhì)。 ? 通過(guò)規(guī)范輔導(dǎo)，可以增強(qiáng)董、監(jiān)事的 誠(chéng)信責(zé)任和法制觀念 ，這是發(fā)行人進(jìn)入證券市場(chǎng)的必備條件。 輔導(dǎo)工作的基本規(guī)范 ? 適用范圍 ? 輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)及其人員 ? 輔導(dǎo)對(duì)象及其配合 ? 輔導(dǎo)內(nèi)容 ? 輔導(dǎo)協(xié)議及其實(shí)施 ? 輔導(dǎo)期限的連續(xù)計(jì)算 ? 延長(zhǎng)輔導(dǎo)的決定 ? 重新輔導(dǎo)的情形 ? 輔導(dǎo)監(jiān)管 ? 輔導(dǎo)效果及其評(píng)價(jià) ? 五個(gè)附件 核準(zhǔn)制 第四部分 慎重推薦與 申報(bào) 優(yōu)秀企業(yè)優(yōu)先進(jìn)入（ First in for best candidate） ?局部買(mǎi)方市場(chǎng)， “ 通道周轉(zhuǎn)申報(bào)制度 ” ?過(guò)去表現(xiàn) ?信譽(yù)主承銷(xiāo)商 ?券商選擇發(fā)行人，發(fā)行人選擇券商，良性競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制 依法申報(bào)，法定責(zé)任 ?Ｓ１ 、 Ｆ１ ?招股說(shuō)明書(shū)是申報(bào)材料的核心 ?主承銷(xiāo)商推薦函和內(nèi)核意見(jiàn)是發(fā)行審核的前提和基礎(chǔ) ?律師 、 會(huì)計(jì)師 、 評(píng)估師等中介機(jī)構(gòu)的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)及其承諾 （ 同意引用 、 承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任 、 審閱招股說(shuō)明書(shū) ） ?發(fā)行人的專(zhuān)項(xiàng)說(shuō)明 ?派出機(jī)構(gòu)的輔導(dǎo)調(diào)查報(bào)告 ?地方政府及其他機(jī)構(gòu)的咨詢(xún)意見(jiàn) 推薦函應(yīng)至少包括以下內(nèi)容：表達(dá)明確的推薦意愿及其理由 ， 提出對(duì)發(fā)行人發(fā)展前景的評(píng)價(jià)意見(jiàn) ，說(shuō)明發(fā)行人是否符合發(fā)行上市條件及其他有關(guān)規(guī)定 ， 提示發(fā)行人的主要問(wèn)題和風(fēng)險(xiǎn) ， 簡(jiǎn)介證券公司內(nèi)部審核程序 、 內(nèi)核意見(jiàn)以及參與本次發(fā)行的項(xiàng)目組成人員及相關(guān)經(jīng)歷 。 運(yùn)用好推薦權(quán)？ 公司質(zhì)量與中介業(yè)務(wù) 核準(zhǔn)制下發(fā)行人質(zhì)量的重要性 發(fā)行人質(zhì)量的內(nèi)含 發(fā)行人質(zhì)量的中介保障 發(fā)行人質(zhì)量的內(nèi)含： 投資者眼中的優(yōu)秀公司 ?業(yè)務(wù)發(fā)展進(jìn)展及階段 (business progress and development phase) ?經(jīng)營(yíng)概念 (concept)： “ 故事 ” 、 “ 賣(mài)點(diǎn) ” 。 ?商業(yè)概念和經(jīng)營(yíng)計(jì)劃（ business concept and plan） ?公司資產(chǎn)的盈利性 (profitability)：反映公司資產(chǎn)的凈態(tài)效率，用盈利業(yè)績(jī)計(jì)量。 ?公司成長(zhǎng)性及持續(xù)性 (sustainable growth)：通過(guò)長(zhǎng)期盈利能力來(lái)表現(xiàn)，通過(guò)項(xiàng)目、機(jī)制及人員等要素決定。凈資產(chǎn)收益率 ?管理層 (management or enterprinur selection): incentive amp。 governance, senses of services for shareholders。 ?再投資計(jì)劃及發(fā)展規(guī)劃 (refinancing plan) 公司質(zhì)量與公司融資 （ 二）公司管理層眼中的公司質(zhì)量： be patient；more incentive。 more autonomy （ 三） 監(jiān)管者眼中的優(yōu)秀公司 (a Credit pany from Regulator’s Perspective) 規(guī)范運(yùn)作（ pliance） 持續(xù)增長(zhǎng) (continuous growth) 中小投資者利益 （四） 資本市場(chǎng)對(duì)公司主體質(zhì)量的要求 (The Requirement for A Company’s Quality From Capital Market) ? 合規(guī)性、規(guī)范性、盈利性、增長(zhǎng)性 申報(bào)準(zhǔn)則是適應(yīng)核準(zhǔn)制的要求而制定的 ，最直接的表現(xiàn)就是改變了證券發(fā)行的推薦申報(bào)方式，即由政府推薦變?yōu)橹鞒袖N(xiāo)商推薦。 ，就是立足于保障發(fā)行市場(chǎng)的健康運(yùn)行，把好證券市場(chǎng)的“入門(mén)關(guān)”，真正體現(xiàn)為投資者負(fù)責(zé)的監(jiān)管精神。 申報(bào)準(zhǔn)則的核心內(nèi)容 ?中國(guó)的Ｓ１、Ｆ１表 ?３月６日，核準(zhǔn)制實(shí)施的標(biāo)志 ?主承銷(xiāo)商推薦的開(kāi)始：指標(biāo)企業(yè)與非指標(biāo)企業(yè) ?強(qiáng)制性信息披露的體現(xiàn)：招股說(shuō)明書(shū)是申報(bào)材料的核心 ?中介作用的實(shí)質(zhì)體現(xiàn)：（１）主承銷(xiāo)商推薦函和內(nèi)核意見(jiàn)是發(fā)行審核的前提和基礎(chǔ)；（２）律師、