【文章內(nèi)容簡介】 締約過失責(zé)任的具體類型 （ 1）擅自撤銷要約時的締約過失責(zé)任； （ 2）締約之際未盡通知等項義務(wù)給對方造成損失時的締約過失責(zé)任； （ 3）締約之際未盡保護(hù)義務(wù)侵害對方的人身權(quán)、物權(quán)時的締約過失責(zé)任； 21 （ 4）合同不成立時的締約過失責(zé)任； （ 5）合同無效的締約過失責(zé)任（《合同法》第五十八條）； （ 6）合同被變更或被撤銷時的締約過失責(zé)任； （ 7）無權(quán)代理情況下的締約過失責(zé)任。 承擔(dān)締約過失責(zé)任的形式和賠償范圍 據(jù)《合同法》第四十三條，締約人承擔(dān)締約過失責(zé)任的形式就是損害賠償。 賠償范圍一般包括直接損失和間接損失。 其直接損失有：（ 1）締約費用；（ 2）準(zhǔn)備履行所支出的費用，包括為運送標(biāo)的物或受領(lǐng)對方給付所支付的合理費用；（ 3）受害人支出上述費用所失去的利息。 其間接損失為喪失與第三人另訂合同的機(jī)會所產(chǎn)生的損失。 八、在合同訂立過程中侵犯對方商業(yè)秘密的責(zé)任 《合同法》第四十三條：“當(dāng)事人在訂立合同過 程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。” 一方當(dāng)事人對于在訂立合同過程中獲知的對方商業(yè)秘密，負(fù)有如下義務(wù)： 不得泄露的義務(wù)，即不能公開此秘密，不能讓當(dāng)事人以外的第三人知悉； 不能不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密的義務(wù)。不正當(dāng)使用是指以獲取利益為目的未經(jīng)許可使用該秘密的行為。 違反上述義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。該項責(zé)任的法律基礎(chǔ)仍是誠實信用這個民法基本原則。 第三章 合同的效力 第一節(jié) 合同生效與合同成立 22 一、合同生效與合同 成立的區(qū)別 合同生效是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，也就是通常所說的法律效力。 合同成立是指締約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。 二、合同效力的含義 概念 合同效力的問題是指合同是否生效。生效的合同對當(dāng)事人 有 約束力，并且受法律保護(hù)。 《合同法》第八條：“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保護(hù)?！? 依法生效的合同，其效力體現(xiàn)在如下幾個方面： （ 1）在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生或變更或消滅民 事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 （ 2）合同具有法律強(qiáng)制約束力，體現(xiàn)在： a、 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)全面履行合同義務(wù)； b、不得擅自變更和解除； c、違反合同的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任； d、守約方還有權(quán)訴諸法律，要求法院強(qiáng)制違約方履行合同、承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 3）合同條款是處理合同糾紛的依據(jù)。 第二節(jié) 合同的生效條件 一、合同的生效要件 主體要合格 —— 即合同當(dāng)事人須具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 合同當(dāng)事人的意思表示真實。 合同內(nèi)容不違反法律或社會公眾利益。 具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的必備形式要件 23 二、合同生效的時間 《合同法》規(guī)定了四種情形： （一） 一般規(guī)定 《合同法》第四十四條第 1 款：“依法成立的合同，自成立時生效?！? （二）特別規(guī)定 取得必需的批準(zhǔn)、登記等手續(xù)時合同生效。 《合同法》第四十四條第 2 款：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、 登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。” 所附生效條件成就時，合同生效。 所附期限屆滿時，合同生效。 第三節(jié) 附條件和附期限的合同 一、附條件的合同 案例 4： 【案情摘要】 王某與李某同為一個工廠的工人。王某患病在家休息。某月發(fā)工資，每個工人被攤派必須認(rèn)購每券一元的文化宮建設(shè)獎 券 3 張，在工資中扣除購買費用，獎券連同工資一同發(fā)放。李某為王某代領(lǐng)工資，并為王某抽出獎券 3 張。李某揭開獎券，發(fā)現(xiàn)其中 1 張中特等獎，資金 1 萬元。李某去王某家，告知其為王某抽獎 3 張，并問，如果中獎，獎金如何處理。王某說，如果中獎，二人平分獎金。 李 某即出示獎券，王某見已經(jīng)中獎，當(dāng)即反悔。李某訴至法院，要求分取 5000 元獎金。 【分析】 受訴法院判決李某分得獎金 3000 元，其余歸王某所有。與法院的判決不同，當(dāng)前流行的觀點是該贈與合同無效。當(dāng)事人在約定該合同及其條件的時候，所附條件的事實是已經(jīng)發(fā)生的事實，即李某是在合 同所附條件已經(jīng)實際發(fā)生的情況下，與王某約定平分獎金的條件 ， 不符合 作為附條件 24 的合同之條件 必須是將來發(fā)生的事實和必須是不確定的事實這兩個 要求 。因此，雙方當(dāng)事人 約定 平分獎金的協(xié)議，不發(fā)生法律上的效力，李某無權(quán)要求王某贈與獎金，王某也無贈與李某獎金的義務(wù)。法院判決李某分得獎金 3000 元，沒有法律依據(jù)，侵害了王某的財產(chǎn)所有權(quán)。 《合同法》第四十五條：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附 生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。 當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就 ；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。” 概念 附條件的合同，是指在合同中指明一定條件，把條件的成就作為法律行為效力發(fā)生或終止的根據(jù)。也就是說，合同的生效或失效，決定于將來的一定客觀事實（或稱條件）是否發(fā)生。 所附條件的特征 （ 1）必須是尚未發(fā)生的 不確定的事實； （ 2）是當(dāng)事人任意選擇的事實，行為人可以通過協(xié)議確定，它屬于任意條款； （ 3）必須是合法的事實； （ 4）條件所限制的是法律行為效力的發(fā)生或消滅。 附條件合同的類型 （ 1）附生效條件的合同 生效條件的效果在于，合同中約定的條件成就時 合同生效，條件不成就時合同不生效。 （ 2）附解除條件的合同 解除條件的效果在于，合同約定的條件成就時，合同效力解除，條件不成就時，合同繼續(xù)有效。 二、附期限的合同 案例 5： 【案情摘要】 25 2021 年 3 月 5 日，養(yǎng)雞專業(yè)戶李某賣給同村農(nóng)民張某 100 只剛剛孵化的良種小雞。雙方約定“小雞長大后” 支付 價款。同年 4 月初，小雞因雞瘟全部死亡。 5 月，李某找張某索要價款，張某以小雞未長大為由拒絕付款。李某聘請律師起訴張某，張某亦聘請法律工作者代為應(yīng)訴。 【分析】 正確判決 本案的關(guān)鍵在于確定雙方約定的小雞長大是條件還是期限 。如果理解為條件，則賣方李某要承擔(dān)小雞不能正常長大的風(fēng)險，對其不公平。因此，只能將小雞長大理解為正常情況下小雞長大所需的合理時間。因此，張某應(yīng)支付全部價款。 《合同法》第四十六條：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附 生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效?！? 附期限的合同有兩種： 附生效期限的合同 附解除期限的合同 需要特別指出的是，合同所附期限由當(dāng)事人任意選定，但是法定期限不能作為所附期限。 三、附條件和附期限的區(qū)別 二者的關(guān)鍵區(qū)別在于，條件的發(fā)生是不確定的、 不必然的，而期限的到來則是必然的。 第四節(jié) 效力待定合同 一、效力待定合同的含義 效力待定合同是指合同成立時是否發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為使之確定的合同。 26 二、效力待定合同的分類 （一）限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同（ 《合同法》第四十七條 ） 該條規(guī)定說明如下幾點內(nèi)容： 限制民事行為能力訂立的合同并非一律無效，在以下幾種情況下，是有效的。 （ 1）經(jīng)其法定代理人追認(rèn)的，為有效合同。 （ 2）純獲利益的合同，即限制民事行為能力人不承擔(dān)任何義務(wù)的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)，即為有效合同。 （ 3）與其年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)的合同，不必經(jīng)其法定代理人追認(rèn)，即為有效合同。 對方當(dāng)事人的催告權(quán)和撤銷權(quán)。 （ 1）催告權(quán) 指限制民事行為能力人所訂合同的對方當(dāng)事人有權(quán)要求該限制民事行為能力 人 的法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)，該法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 （ 2）撤銷權(quán) 限制民事行為能力人所訂合同在被其法定代理人追認(rèn)前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。 善意相對人是指在訂立合同時，不知道對方是限制民事行為能力人的 人。 （ 3）值得注意的兩個問題： A、非善意相對人只享有催告權(quán)，而不享有撤銷權(quán) B、行 使催告權(quán)的一個月從什么時間開始計算？《合同法》沒有文明規(guī)定。本人認(rèn)為，應(yīng)區(qū)分相對人是善意的還是非善意的，來計算這一個月期限。 a、如果相對人是非善意的，應(yīng)從合同訂立之日起計算催告期。 b、 如果相對人是善意的，應(yīng)從實際知道對方是限制 民事 行為能力人的時間開始計算。因為如果一律從合同訂立之日開始計算的話，在善意相對人在合同訂立起三十日后才得知對方是限制 民事 行為能力人的情況下，他就實際上被剝奪了催告權(quán)。 27 （二）表見代理以外的欠缺代理權(quán)而代理訂立的合同 《合同法》第四十八條 — 五十條 無權(quán)代理合同的范圍 （ 1）行 為人沒有代理權(quán) （ 2） 超越代理權(quán) （ 3） 代理權(quán)限終止 無權(quán)代理合同效力的一般原則 無權(quán)代理人所訂合同對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 無權(quán)代理人所訂合同效力的特別原則 （ 1）無權(quán)代理人所訂合同經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人發(fā)生法律效力。 （ 2）表見代理 案例 6： 【案情摘要】 湖南某醫(yī)院辦公室掌管公章的辦事員王某未經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意，擅自向某禮品公司購買了 40 萬元的紀(jì)念品，在慶祝建院 40 周年的活動中使用。王某以醫(yī)院的名義與禮品公司簽訂了買賣合同，在合同上加蓋了醫(yī)院的公章。禮品公司知道醫(yī)院正在進(jìn)行慶祝建院 40 周年的活 動，便積極準(zhǔn)備貨源，到期準(zhǔn)時發(fā)貨。醫(yī)院領(lǐng)導(dǎo)知道此事后，起訴于法院，要求確認(rèn)合同無效。 【分析】 王某實際上無代理權(quán)，但是禮品公司有充足的理 由認(rèn)為其有代理權(quán)，符合表見代理的構(gòu)成要件，雙方合同成立，醫(yī)院應(yīng)當(dāng)履約 。 《合同法》第四十九條：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”什么情形構(gòu)成“有理由相信行為人有代理權(quán)”？應(yīng)該理解為這種情形就是一個理智正常的人會認(rèn)為行為人有代理權(quán)的情形 。“有理由相信行為人有代理權(quán)”就是通常所說的表見代 理。表見代理的構(gòu)成條件如下： 28 。 。 、無過失的。 。 相對人的催告權(quán)和撤銷權(quán) （ 1）催告權(quán) 是指無權(quán)代理人所訂合同的對方當(dāng)事人有權(quán)催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。 （ 2）撤銷權(quán) 是指如果無權(quán)代理人所訂合同的對方當(dāng)事人在訂立合同時不知道他是無權(quán)代理人，就有權(quán)在該合同被追認(rèn)以前通知被代理人撤銷合同。 法定代表人或負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同效力。 這種情況比較普遍，在法律 上應(yīng)如何認(rèn)定這類合同的效力呢？ 《合同法》第五十條：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！? 由此可見： （ 1）法定代表人或負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同一般是有效的，這樣規(guī)定是為了保護(hù)相對人，因為人們總是相信法定代表人或者負(fù)責(zé)人的代表行為是有權(quán)力的。 （ 2）但是，如果相對人知道法定代表人或負(fù)責(zé)人訂合同的行為是超越權(quán)限的，那么，雙方所訂合同無效。為什么這樣規(guī)定？這是為了保護(hù)該法人或該其他組織，防止它們受到該法定代表人或負(fù)責(zé)人與相對人的欺詐。 （三）無權(quán)處分合同 含義 無權(quán)處分合同是指無處分權(quán) 的 人處分他人財產(chǎn)，并與相對人訂立轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的合同。 與無權(quán)代理的區(qū)別 無 處分 權(quán)的行為人是以自己的名義實施處分行為，而無權(quán)代理人是以 29 被代理人的名義實施民事行為。 無權(quán)處分合同的效力 《合同法》第五十一條：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人認(rèn)立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！? 該條款應(yīng)作如下兩個方面的理解： （ 1）無處分權(quán)人的處分他人財產(chǎn)所訂合同，一般是無效的。 （ 2）但是，如果該合同經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后 取得處分權(quán)的，該合同有效。 （ 3）權(quán)利人拒絕追認(rèn)無權(quán)處分行為，不得對抗善意第三人。 第五節(jié) 無效的合同 案例 7： 【案情摘要】 1992 年至 1993 年，江蘇某縣甲廠向某市乙廠借款 47 萬元，并賒購價值一萬余元的物資。乙廠多次索要欠款未果，遂于 1996 年向人民法院提起訴訟。在訴訟過程中，雙方的訴訟代理人曾達(dá)成調(diào)解意向，由甲廠以價值約 40 萬元的“立車”（設(shè)備）抵押給乙廠。 1996 年 8 月 17 日，受訴法院作出判決。依該判決書，甲廠應(yīng)給付乙廠相應(yīng)款項。判決書生效后，乙廠向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，提出甲廠尚有設(shè)備可用于清 償債務(wù)。甲廠提出異議，強(qiáng)調(diào)“本廠的全部動產(chǎn)設(shè)備已經(jīng)抵押?！苯?jīng)查： 1996 年 5 月 27 日（訴訟期間），甲廠與本縣工商支行簽訂了《短期借款合同》、《借款抵押合同》，在同一天，又辦理了借款合同鑒證和抵押物登記。兩份合同的手續(xù)和形式合法。但工商支