【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 案例：江蘇曠達(dá) — 集體企業(yè)改制 ? 2021 年 6 月 2 日，江蘇省人民政府辦公廳出具 《 省政府辦公廳關(guān)于確認(rèn)江蘇曠達(dá)汽車織物集團(tuán)股份有限公司歷史沿革合規(guī)性的函 》 ）（蘇政辦函 ﹝ 2021﹞ 80號(hào)），確認(rèn)： ? “江蘇曠達(dá)汽車織物集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱曠達(dá)公司）前身武進(jìn)市曠達(dá)汽車內(nèi)飾廠（以下簡(jiǎn)稱曠達(dá)廠）為鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)。 1998 年 7 月，曠達(dá)廠進(jìn)行股份改制，經(jīng)評(píng)估，沈介良等 29 名員工出資受讓曠達(dá)廠 %股權(quán)，其余 %股權(quán)由潘家鎮(zhèn)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)管理服務(wù)站（以下簡(jiǎn)稱企管站）持有。其后，曠達(dá)廠經(jīng)多次增資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓， 2021 年 12 月變更為武進(jìn)市曠達(dá)汽車織物有限公司， 2021 年 6 月變更為江蘇曠達(dá)汽車織物集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱曠達(dá)集團(tuán)）。 2021年 8 月，沈介良收購(gòu)了其他自然人和企管站持有的曠達(dá)集團(tuán)股權(quán)，同時(shí)沈介良將其所持曠達(dá)集團(tuán) 90%的股權(quán)委托企管站代持，2021 年 5 月，沈介良與企管站簽署終止代持關(guān)系協(xié)議書；2021 年 7 月，辦理了工商變更手續(xù)，代持期間形成資產(chǎn)歸屬清晰。 案例：新都化工 — 國(guó)有股權(quán)退出程序瑕疵 ? 新都公司原三名股東本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓雖然存在評(píng)估立項(xiàng)和確認(rèn)方面的瑕疵，但新都縣體改委以 《 關(guān)于成都市新都化學(xué)工業(yè)有限公司深化產(chǎn)權(quán)制度改革的會(huì)議紀(jì)要 》 對(duì)上述評(píng)估結(jié)果進(jìn)行了事實(shí)認(rèn)定，并同意五星玻璃廠和新都縣科技開發(fā)中心以此作為計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的依據(jù)，轉(zhuǎn)讓持有的新都公司的股權(quán)。在新都縣體改委批復(fù)同意后，五星玻璃廠和新都縣科技開發(fā)中心方才簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。四川省國(guó)有資產(chǎn)管理局以《 關(guān)于同意四川省科技交流中心轉(zhuǎn)讓持有新都化學(xué)工業(yè)有限公司股權(quán)的復(fù)函 》 （川國(guó)資行資 [2021]49號(hào)）對(duì)上述評(píng)估結(jié)果進(jìn)行了事實(shí)認(rèn)定，并同意省科技交流中心以此作為計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的依據(jù)，轉(zhuǎn)讓持有的新都公司的股權(quán)。在四川省國(guó)資局批復(fù)同意后，四川省科技交流中心方才簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。故評(píng)估結(jié)果實(shí)際上取得了主管部門的確認(rèn)，且各股東均系根據(jù)各自主管部門的批復(fù)簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。 2021 年 9 月 29 日，四川省財(cái)政廳出具文件，同意不再對(duì)新都化工有限公司重新辦理評(píng)估立項(xiàng)、確認(rèn)手續(xù)。因此，新都公司原三名股東本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，不存在國(guó)有資產(chǎn)流失的情況。 被否案例：管理層發(fā)生重大變化 ? 三英焊業(yè)：三英焊業(yè)登陸創(chuàng)業(yè)板失敗的原因或首先源于董事變更。三英焊業(yè)的發(fā)起人股東包括天津信托、天津科發(fā)、天津大學(xué)、天津風(fēng)投等 7個(gè)法人和 19名自然人。天津信托持有三英焊業(yè) %股份，為第一大股東。 2021年 10月 8日，經(jīng)天津市國(guó)資委有關(guān)批復(fù)批準(zhǔn)同意，天津信托與華澤集團(tuán)簽署 《 股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議 》 ，天津信托將其持有的三英焊業(yè)%股權(quán)，以每股 。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司董事發(fā)生重大變化。這次股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，成為目前傳言中三英焊業(yè)被否的癥結(jié)所在。據(jù)知情人士透露，發(fā)審當(dāng)日，就已有內(nèi)部人士預(yù)計(jì)到此次可能不會(huì)通過審核，“股東、董事發(fā)生變更可能成為被否原因”。 ? 案例 管理層發(fā)生重大不利變化 。 某企業(yè) ， 發(fā)行人報(bào)告期內(nèi)管理層重要成員發(fā)生變化 ， 發(fā)行人核心技術(shù)的創(chuàng)始研發(fā)人被免去總裁職務(wù) ，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人也發(fā)生變化 ， 發(fā)行人在報(bào)告期內(nèi)還發(fā)生了多人次的董事 、副總裁變動(dòng)情況 。 作為技術(shù)主導(dǎo)型企業(yè) ， 上市前發(fā)生管理層主要成員變化對(duì)發(fā)行人未來的經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 、 技術(shù)研發(fā)及發(fā)展戰(zhàn)略的實(shí)施存在重大影響 ， 而申報(bào)材料未反映該等管理層變化后對(duì)發(fā)行人經(jīng)營(yíng)成果和財(cái)務(wù)狀況的影響程度 ， 進(jìn)而致使公司經(jīng)營(yíng)存在重大變化的風(fēng)險(xiǎn) 。 ? 案例 主營(yíng)業(yè)務(wù)重大變化 。 某企業(yè) ， 發(fā)行人原主營(yíng)業(yè)務(wù)為紡織品生產(chǎn)和銷售 ， 2021 年 5 月收購(gòu)某機(jī)械設(shè)備企業(yè) ， 機(jī)械設(shè)備生產(chǎn)和銷售產(chǎn)生的凈利潤(rùn)占發(fā)行人凈利潤(rùn)的一半左右 ， 主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化 。 獨(dú)立性方面（續(xù)） ? 去年第四季度的一次保薦人培訓(xùn)中，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部審核一處副處長(zhǎng)楊文輝在介紹 IPO審核有關(guān)問題時(shí)特別指出， 2021年被否決的項(xiàng)目較多，獨(dú)立性和持續(xù)盈利方面的原因占前兩位。 ? 在 《 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法 》 中，獨(dú)立性被單獨(dú)設(shè)立在第二節(jié)，其中包括發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力等7條；而持續(xù)盈利能力則被寫入 《 辦法 》 第 37條之中，其主要涉及到經(jīng)營(yíng)模式重大變化等 5個(gè)小項(xiàng)。 獨(dú)立性方面（續(xù)） ? 在去年年中進(jìn)行的第三次保薦人培訓(xùn)中，創(chuàng)業(yè)板發(fā)行監(jiān)管部的官員特別指出創(chuàng)業(yè)板和主板對(duì)于獨(dú)立性要求一致，并且強(qiáng)調(diào)“在這一方面關(guān)注的問題多，審核會(huì)更深入一些”；同時(shí)該人士還從資產(chǎn)與業(yè)務(wù)、人員兼職、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、關(guān)聯(lián)交易、發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方合資設(shè)立企業(yè)、資金占用和獨(dú)立運(yùn)營(yíng)情況等 7個(gè)方面詳細(xì)闡述了獨(dú)立性的涉及要素。 ? 從證監(jiān)會(huì)公布了被否理由的 14家創(chuàng)業(yè)板擬上市公司中，除卻裕興薄膜之后，深圳東方嘉盛供應(yīng)鏈和廣東廣機(jī)國(guó)際招標(biāo)同樣是因?yàn)楠?dú)立性問題被否；而已公布被否理由的 20家主板（包括中小板）公司中涉及獨(dú)立性缺陷的更是多達(dá) 6家之多，如上海網(wǎng)訊科技和廈門蒙發(fā)利科技因?yàn)閷?duì)重大客戶存在依賴。 獨(dú)立性方面（續(xù)） ? 具體來講 ,發(fā)審委在審核獨(dú)立性事項(xiàng)時(shí)主要關(guān)注關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、公司治理、規(guī)范運(yùn)作、資金占用及技術(shù)、市場(chǎng)、商標(biāo)、客戶依賴等方面。在 2021年 9月份進(jìn)行的第四次保薦人培訓(xùn)會(huì)議上，針對(duì)獨(dú)立性問題中出現(xiàn)的一些細(xì)節(jié)，證監(jiān)會(huì)相關(guān)官員給出了明確的回復(fù)，如申請(qǐng)人的高管不能在關(guān)聯(lián)方擔(dān)任“執(zhí)行董事”職務(wù)，如發(fā)行人與董、監(jiān)、高及其親屬共同設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)清理等。 ? 關(guān)聯(lián)交易：重點(diǎn)在于解釋其存在的必要性、定價(jià)的公允性，并體現(xiàn)出不斷減少的趨勢(shì)。首先從發(fā)行人角度看，關(guān)聯(lián)方交易比重一定不得過高；另外如關(guān)聯(lián)交易占關(guān)聯(lián)對(duì)方比重較高，且受同一實(shí)際控制人控制，也必須整合，因?yàn)殡y以避免利益輸送。 ? 關(guān)聯(lián)交易的非關(guān)聯(lián)化：原關(guān)聯(lián)方變?yōu)榉顷P(guān)聯(lián)方后，要詳細(xì)說明影響、往來，重點(diǎn)關(guān)注其真實(shí)性、合法性、業(yè)務(wù)完整性的影響、簡(jiǎn)單的股權(quán)安排是不夠的。監(jiān)管部門對(duì)于原關(guān)聯(lián)方變?yōu)榉顷P(guān)聯(lián)方之后，要求詳細(xì)說明影響和往來，具體來看包括關(guān)聯(lián)交易對(duì)手的基本情況、注冊(cè)資本、資產(chǎn)規(guī)模和業(yè)務(wù)，存續(xù)期間是否有重大違法違規(guī)行為，股權(quán)及相關(guān)資產(chǎn)何時(shí)轉(zhuǎn)讓，受讓方欠款和發(fā)行人在轉(zhuǎn)讓前后的關(guān)聯(lián)交易情況。 關(guān)聯(lián)交易（續(xù)） ? 以資產(chǎn)收購(gòu)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資等辦法 ,剝離或收購(gòu)部分關(guān)聯(lián)企業(yè)是杜絕和減少關(guān)聯(lián)交易常用的方法，但由于該等方法本身就屬于關(guān)聯(lián)交易 ,因此，在實(shí)施時(shí)應(yīng)特別確保關(guān)聯(lián)交易定價(jià)的公允性。 ? 規(guī)范關(guān)聯(lián)交易有以下原則：一是避免不必要的關(guān)聯(lián)交易；二是對(duì)于必須的關(guān)聯(lián)交易要保證關(guān)聯(lián)交易價(jià)格的公允性；三是需完善公司法人治理架構(gòu)，完善股東大會(huì)和董事會(huì)的運(yùn)作規(guī)則，履行關(guān)聯(lián)股東和關(guān)聯(lián)董事在關(guān)聯(lián)交易表決事項(xiàng)上的回避制度等。 獨(dú)立性方面（續(xù)） ? 關(guān)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) A、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的含義 控股股東 (絕對(duì)控股與相對(duì)控股 )所從事的業(yè)務(wù)與 上市公司之間業(yè)務(wù)構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競(jìng)爭(zhēng) 關(guān)系。 B、為什么法律明文禁止同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 有利益轉(zhuǎn)移可能并侵害中小股東利益 與控股股東未來發(fā)展戰(zhàn)略形成沖突 影響公眾信譽(yù)和社會(huì)股東投資積極性 比關(guān)聯(lián)交易更具持續(xù)性且公平性難以客觀評(píng)價(jià) 獨(dú)立性方面 C、解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的具體方式 發(fā)行人收購(gòu)競(jìng)爭(zhēng)方擁有的競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)； 競(jìng)爭(zhēng)方將競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)作為出資投入發(fā)行人，獲得發(fā)行人的股份； 發(fā)行人對(duì)競(jìng)爭(zhēng)方進(jìn)行吸收合并； 發(fā)行人將競(jìng)爭(zhēng)性的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給競(jìng)爭(zhēng)方； 競(jìng)爭(zhēng)方將競(jìng)爭(zhēng)性的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方； 發(fā)行人放棄與競(jìng)爭(zhēng)方存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)； 控股股東及實(shí)際控制人今后不再進(jìn)行同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的有法律約束力的書面承諾。 獨(dú)立性方面（續(xù)） ? 關(guān)于資金占用 控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)占用發(fā)行資金，欠缺有效的資 金管理制度，財(cái)務(wù)獨(dú)立性差違規(guī)擔(dān)保存在資金占用、違規(guī)擔(dān)保情形， 需解決的三個(gè)層面：情形改正、制度安排、制度保障。 關(guān)于市場(chǎng)、商標(biāo)、客戶依賴方面 擬發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、許可等技術(shù)交易安 排顯示發(fā)