【文章內(nèi)容簡介】 須具備一定形式和手續(xù)的合同。 (5)為訂約當(dāng)事人利益的合同與為第三人利益的合同。根據(jù)訂立的合同是為誰的利益，可將合同分為為訂約當(dāng)事人利益的合同與為第三人利益的合同。為訂約當(dāng)事人利益的合同，是指僅訂約當(dāng)事人享有合同權(quán)利和直接取得利益的合同。為第三人利益的合同，是指訂約的一方當(dāng)事人不是為了自己，而是為第三人設(shè)定權(quán)利，使其獲得利益的合同。在這種合同中，第三人既不是締約人，也不通過代理人參加訂立合同，但可以直接享有合同的某些權(quán)利，可 直接基于合同取得利益。如為第三人利益訂立的保險合同。 (6)主合同與從合同。根據(jù)合同間是否有主從關(guān)系，可將合同分為主合同與從合同。主合同，是指不依賴其它合同而能夠獨立存在的合同。從合同，是指須以其它合同的存在為前提而存在的合同。 (7)本合同與預(yù)約合同。根據(jù)訂立合同是否有事先約定的關(guān)系，可將合同分為本合同與預(yù)約合同。預(yù)約合同，是指當(dāng)事人約定將來訂立一定合同的合同。本合同，就是指將來應(yīng)訂立的合同。 3 合同的法律效力 一、有法律效力（有效）的合同 （一）確認合同法律效力的重要性 確定判斷合同 法律效力的標(biāo)準是合同法的核心問題，有法律效力的合同才需要國家強制力保證履行。合同訂立程序從形式上給予當(dāng)事人平等協(xié)商訂立合同的機會，但并不能從實質(zhì)上保證合同能夠反映當(dāng)事人的真實意愿。因此，合同法需要規(guī)定判斷合同法律效力的標(biāo)準，從實質(zhì)上確定哪些合同受法律保護，必須履行，哪些合同無須履行，不同情況下合同當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)什么權(quán)利和義務(wù)，以保證履行的合同能夠?qū)崿F(xiàn)當(dāng)事人和國家預(yù)期的經(jīng)濟目標(biāo)，維護正常的市場交易秩序。合同的法律效力有三種狀況：有法律效力的合同、法律效力不穩(wěn)定的合同（可撤銷或變更的合同）、無法律效力的合同。 （ 二）合同有效的基本要件 自然人訂立合同應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。其中，個體工商戶必須依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記，取得營業(yè)執(zhí)照，并在核準登記的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)訂立合同。 代理人代訂合同，必須事先取得委托人的授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)以委托人的名義簽訂，才對委托人直接產(chǎn)生權(quán)利和義務(wù)。 ，沒有損害國家、集體、第三人的利益以及社會公共利益 。 意思表示是當(dāng)事人將與對方訂立合同的意愿表現(xiàn)于外部的行為。意思表示應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人自主、自由、自愿地表達的真實意志。只有當(dāng)事人 在訂立合同的過程中，對合同的內(nèi)容表達了其真實的意思，合同才受法律保護 。 、形式和訂立程序不違法（不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定） 。 合同的內(nèi)容不得違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定（如法律、法規(guī)明令禁止從事的活動），法律、法規(guī)規(guī)定必須采用特定形式或必須經(jīng)過公證、鑒證或批準、登記后才能生效的合同，必須符合特定的形式或履行特定程序才能生效。 （三）有效合同的法律效力 ，具有法律約束力。有效合同的法律約束力體現(xiàn)在以下幾個方面：（ 1）雙方當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律義務(wù) ；（ 2）雙方當(dāng)事人不得擅自變更或解除合同；（ 3）合同受國家強制力保障。 合同成立與合同有效是不同的概念。合同成立后才涉及合同有無法律效力，從何時發(fā)生法律效力的問題。簽訂合同時，當(dāng)事人的意思表示一致合同即告成立，但已成立的合同如果缺乏合同有效的要件，則合同雖然成立，也屬于無效合同。所以，合同成立是合同有效的基礎(chǔ)，已訂立的合同必須符合合同的有效要件，才有法律效力。通常聽說的依法成立的合同，是指完全符合合同有效要件的合同。 4 第二章 建筑工程承包合同 我國建設(shè)工程 施工合同 一 .定義 建設(shè)工程施工合同是指發(fā)包方（建設(shè)單位）和承包方（施工人）為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。依照施工合同，施工單位應(yīng)完成建設(shè)單位交給的施工任務(wù)，建設(shè)單位應(yīng)按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價款。 二 .作用 建設(shè)工程施工合同是承包人進行工程建設(shè)施工，發(fā)包人支付價款的合同，是建設(shè)工程的主要合同，同時也是工程建設(shè)質(zhì)量控制、進度控制、投資控制的主要依據(jù)。施工合同的當(dāng)事人是發(fā)包方和承包方，雙方是平等的民事主體。 三 .注意事項 目前國內(nèi)建筑市場的惡性競爭導(dǎo)致施工企業(yè)工程利潤長期在低水平運行， 且發(fā)包人拖欠工程款的情況相當(dāng)嚴重，而施工企業(yè)由于項目現(xiàn)場管理不到位、簽證資料不完善導(dǎo)致工期延誤或者出現(xiàn)工程質(zhì)量問題而引發(fā)業(yè)主提出高額索賠、最終導(dǎo)致施工單位倒賠錢的案例屢見不鮮。在新的施工任務(wù)不斷承接的同時，施工企業(yè)作為承包人能否進一步加強施工合同管理，有效規(guī)避合同履行的法律風(fēng)險，已成為當(dāng)務(wù)之急。 (一 )、審查發(fā)包人與承包人履約情況 對發(fā)包方主要應(yīng)了解兩方面內(nèi)容： ① 主體資格，即建設(shè)相關(guān)手續(xù)是否齊全。例：建設(shè)用地是否已經(jīng)批準？是否列入投資計劃？規(guī)劃、設(shè)計是否得到批準？是否進行了招標(biāo)等。 ② 履約能力即 資金問題。施工所需資金是否已經(jīng)落實或可能落實等。 對承包方主要了解的內(nèi)容有： ① 資質(zhì)情況； ② 施工能力； ③ 社會信譽； ④ 財務(wù)情況 (二 )、履約管理之工期 1) 工期和施工進度 實際開工日期的認定 ① 承包人有證據(jù)證明實際開工日期的，則應(yīng)認定該日期為實際開工日期。承包人的證據(jù)可以是發(fā)包人向承包人發(fā)出的通知、工程監(jiān)理的記錄、當(dāng)事人的會議紀 5 要、施工許可證等； ② 承包人雖無證據(jù)證明實際開工日期，但有開工報告，則應(yīng)認定開工報告中記載的開工日期為實際開工日期； ③ 若承包人無任何證 據(jù)證明實際開工日期，亦無開工報告，則應(yīng)以合同約定的開工日期為準。 2) 竣工日期的認定 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規(guī)定認定方法： ① 雙方確認的日期為竣工日期； ② 建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（注意是經(jīng)蓋章的驗收報告的時間，不是竣工驗收備案日期，因為竣工驗收備案是由建設(shè)單位來報送）； ③ 承包人提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期； ④ 未經(jīng)過竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日 為竣工日期。 FIDIC 土木工程施工合同 定義 在本合同中，下列名詞及術(shù)語，除上下文另有要求外，均應(yīng)具有本款所賦予的含義： （ 1） “雇主”指本合同條件第Ⅱ部分指定的當(dāng)事人及其合法繼承人，但不指該當(dāng)事人的任何受讓人（除非得到承包人同意）。 （ 2）“承包人”指其投標(biāo)書已為雇主所接受的當(dāng)事人及其合法繼承人，但不指該當(dāng)事人的任何受讓人（除非得到雇主同意）。 （ 3） “分包人”指合同中指名承擔(dān)得到部分工程施工的當(dāng)事人、或經(jīng)工程師同意分包了一部分工程的當(dāng)事人及合法繼承人，但不指分包人的任何受讓人。 （ 4）“ 工程師”指雇主任命的為執(zhí)行合同規(guī)定的工程師任務(wù)，并在本合同條件第Ⅱ部分提出姓名的當(dāng)事人。 （ 5） “合同”指合同條件（第Ⅰ部分和第Ⅱ部分）、技術(shù)規(guī)范、圖紙、工程量清單、投標(biāo)書，中標(biāo)通知書、合同協(xié)議書（如果已簽訂）及其明確列入中標(biāo)通知書或合同協(xié)議書（如果已簽訂）中的其他文件。 （ 6）“規(guī)范”指合同中包括的工程技術(shù)規(guī)范和根據(jù)第 51 條或由承包人提供經(jīng)工 6 程師批準而作出的修改或補充。 （ 7） “圖紙”指工程師根據(jù)合同規(guī)定向承包人提供的所有圖紙，計算書和性質(zhì)類似的技術(shù)資料，以及由承包人提出并經(jīng)工程師批準的所有圖紙、 計算書、樣品、圖樣、模型、操作與養(yǎng)護手冊及其他性質(zhì)類似的技術(shù)資料。 （ 8）“工程量清單”指構(gòu)成投標(biāo)書一部分并已標(biāo)價填好的工程量清單。 （ 9）“投標(biāo)書”指承包人根據(jù)合同規(guī)定為實施并完成本工程及其缺陷修復(fù)而向雇主提出并為中標(biāo)通知書所接受的報價書。 （ 10）“中標(biāo)通知書”指雇主對投標(biāo)書的正式接受。 （ 11）“合同協(xié)議書”指第 款所述的合同協(xié)議（如果已簽訂）。 FIDIC 工程分包合同 第一部分 通用條件 (定義及解釋 ) 定義 （ 1） 在分包合同（如下文所定義）中，所有措詞及用語，除上下文另有要求者外，都應(yīng)具有主合同（如以下所定義）分別賦予它們的相同的含義。但以下措詞及用語應(yīng)具有本款所賦予的含義： （ 2）雇主、承包商、分包商、工程師的含義 （ 3）“雇主”指本分包合同條件第二部分指定的當(dāng)事人，以及承包商應(yīng)隨時通知分包商取得此當(dāng)事人資格的合法繼承人或此當(dāng)事人的受讓人。 （ 4）“承包商”指本分包合同條件第二部分指定的當(dāng)事人，以及取得此當(dāng)事人資格的合法繼承人。除非分包商同意，不指此當(dāng)事人的任何受讓人。 （ 5）“分包商”指其報價書已為承包商所接受的 當(dāng)事人以及取得此當(dāng)事人資格的合法繼承人，除非承包商同意，不指此當(dāng)事人的任何受讓人。 （ 6）“工程師”指雇主為主合同目的而指定作為工程師、并在本分包合同條件第二部分保持此同一稱謂的人員。 （ 7）主合同、分包合同、分包合同規(guī)范、分包合同圖紙、分包合同量表、分包商的報價書、承包商發(fā)出的中標(biāo)函、分包合同協(xié)議書、分包商的報價書附錄、分包合同條件、主合同條件的含義 。