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工程建筑施工工程企業(yè)常見法律問題(完整版)

2025-04-30 23:20上一頁面

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【正文】 故意不簽收,包括不接收結(jié)算書,雖接收結(jié)算書但不簽字、蓋章,或派一個普通職員只簽字,不蓋章,讓承包人無法證明簽字人的身份;(2)有的業(yè)主收到承包人的結(jié)算報告后,派員假裝與承包人對帳,但故意拉長對帳過程,不給承包人任何書面答復;(3)有的業(yè)主收到承包人結(jié)算報告后,回復一個很低的結(jié)算價方案,有意擴大雙方的結(jié)算價差距。合同依據(jù) 示范文本第32條竣工驗收條款、第33條竣工結(jié)算條款約定:工程竣工驗收→竣工結(jié)算→給付結(jié)算價款→交付工程四個步驟的先后順序。該文件規(guī)定,發(fā)包人對工程竣工結(jié)算報告的審查時間為:20天至60天,根據(jù)工程規(guī)模大小而定??梢怨C。處理方案首先,承包人應(yīng)當立即用數(shù)碼器材(照片及攝像)固定業(yè)主啟用工程的時間和狀況。發(fā)包人收到結(jié)算報告逾期不答復怎么辦?如果當事人在合同中約定,發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后,在約定的期限內(nèi)不答復視為認可竣工結(jié)算文件的,按約定處理,即逾期不答復視為認可。三是建設(shè)工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,當事人起訴之日,為應(yīng)付工程款之日,開始計算利息。否則,就可能出現(xiàn)按無效合同應(yīng)付的工程款比按有效合同支付的工程款給付還多的情況,從而失去認定合同無效的積極意義。其次,在處理墊資及利息返還上,分三種情況處理:第一,當事人對墊資和墊資利息有約定的按約定處理,但約定的利息計算標準,不得超過中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率,超過部分無效,法律不予支持;第二,當事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理;第三,當事人對墊資利息沒有約定的,視為不支付利息,當事人就此起訴到人民法院的,人民法院不予支持。五、掛靠的特征認定掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格,或者雖有從事建筑活動的資格,但沒有具備與建設(shè)項目的要求相符合的的資質(zhì)等級,如一些個人或沒有資質(zhì)證書或資質(zhì)登記未達到要求的建筑施工企業(yè)。如何區(qū)別委托代理與掛靠。三、什麼是轉(zhuǎn)包?答:國務(wù)院第279號令即《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條第三款規(guī)定:轉(zhuǎn)包是指工程承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責任和義務(wù),未獲得發(fā)包方同意,以贏利為,將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以及以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包并不對所承包工程的技術(shù)、管理、質(zhì)量和經(jīng)濟承擔責任的行為。三方共同簽訂分包合同,有利于將發(fā)包方同意并實施對分包工程的監(jiān)督、管理落到實處,有利于明確三方對分包工程的各自職責,也有利于在分包合同中直接明確分包單位不得再行分包,從而杜絕轉(zhuǎn)包工程。十、“黑白合同”的處理和司法裁量答:針對實質(zhì)性條件,“黑合同”必須對“白合同”的結(jié)算工程價款內(nèi)容等實質(zhì)性內(nèi)容加以變更。但由于建設(shè)工程合同本身錯綜復雜,涉及的新問題層出不窮。該司法解釋在肯定了《合同法》的規(guī)定的同時,進一步明確了建設(shè)承包工程的工程價款優(yōu)先于其他民事權(quán)利,工程價款對建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的法律性質(zhì),尤其是對建筑工程價款優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。否則,對由此造成損害應(yīng)負民事賠償責任。但承包人工程價款不是一種普通債權(quán),承包人的權(quán)利基礎(chǔ)是承包人的勞動、管理及墊付的建筑材料等價值物化到建筑物中,使建筑物得以存在和增值,如發(fā)包人不支付價款,則也就不享有建設(shè)工程完整的所有權(quán)。違法施工將會遭到行政處罰。(六)墊資施工法律問題項目經(jīng)理必須代表施工方按合同約定條件,履行對施工現(xiàn)場人員、機械、材料、施工資料等進行嚴格管理的職責和義務(wù)。索賠主要發(fā)生在延期開工、工期延誤、加速施工、設(shè)計變更、現(xiàn)場管理等方面,應(yīng)當嚴格按照合同約定的程序提出索賠。工程應(yīng)當按照合同約定及時辦理驗收手續(xù),特別是隱蔽工程施工部分。對驗收發(fā)現(xiàn)的問題,承包方要根據(jù)質(zhì)量檢查部門的要求及時整改。所以造價審計鑒定一般選用具有相應(yīng)資質(zhì)的造價審計單位,故合同中可以約定此項條款,若違反規(guī)定,責任方承擔相關(guān)責任。在簽訂履約保函時,要避免流于形式,使其真正起到擔保的作用。(二十二)內(nèi)部審計法律問題一些政府撥款建設(shè)項目,常常遇到財政審計部門對工程建設(shè)的例行審計,并出現(xiàn)財政審計結(jié)果與承發(fā)包雙方當事人工程結(jié)算結(jié)果不一致的情況。司法實踐中,缺乏完善的合同檔案支持,常常會導致當事人因為缺乏相應(yīng)證據(jù)而不能很好地維護自己的合法權(quán)益。公證送達通知文件的方式尚未被廣泛使用。(三十)國務(wù)院第279號令即《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十五條是對施工單位承包工程的具體規(guī)定。這些都對招投標的實施提供了法律依據(jù)。如果合同未簽定的也未履行的,建筑承包商可以根據(jù)中標通知書,要求中標人繼續(xù)履行合同或要求賠償可得利益的損失。國家工商行政管理總局《關(guān)于禁止串通招標投標行為的暫行規(guī)定》(以下簡稱規(guī)定)第2條規(guī)定:本規(guī)定所稱串通招標投標,是指招標者與投標者之間或者投標者與投標者之間采用不正當手段,對招標投標事項進行串通,以排擠競爭對手或者損害招標者利益的行為。施工隊拒絕,孫某遂向勞動仲裁委員會提出申訴。因此,建筑施工隊與孫某約定的“死傷概不負責”的條款不能發(fā)生法律效力。丁某不服,于是提出申訴。三、勞動合同中用人單位和勞動者有哪些權(quán)利與義務(wù)?案例李某與工廠簽訂了為期4年的勞動合同,期限是1995年2月14日至1999年2月14日。即服從用人單位的生產(chǎn)、指揮、管理和調(diào)動,這是勞動關(guān)系的內(nèi)在體現(xiàn)。此外,勞動者應(yīng)當遵守的其他義務(wù),一是法律上有規(guī)定的,即使勞動合同沒有規(guī)定,勞動者也應(yīng)當遵守,如勞動者應(yīng)當遵守國家法律、遵守安全衛(wèi)生規(guī)程、防火規(guī)程等。試用期是指在協(xié)商建立勞動關(guān)系過程中雙方約定,在簽訂勞動合同后勞動關(guān)系建立時,在一定時間內(nèi)雙方有權(quán)解除這一勞動合同。通過以上原理與事實,自行車廠解除勞動合同的決定是合理的。3月1日。2005年11月,鎮(zhèn)海區(qū)仲裁委員會作出裁決,支持寧波公司的申訴請求,盧某不服裁決,向法院提起訴訟。注意:根據(jù)我國有關(guān)勞動法規(guī),合同制工人有下列情況之一的,用人單位不得解除勞動合同:1.患有職業(yè)病或因工負傷并經(jīng)醫(yī)療鑒定委員會確認的。這主要是為了合同制工人的合法權(quán)益,因為職工在合同期內(nèi)患病或非因工負傷,企業(yè)仍負有監(jiān)管義務(wù),因而須承擔相應(yīng)的責任。28。勞動合同期限未滿,是指合同還處在有效期內(nèi),在合同有效期限內(nèi),當事人雙方理應(yīng)繼續(xù)履行合同,任何一方不得擅自毀約。因工負傷,則往往是由于企業(yè)的勞動保護制度不完善或是勞動保護措施不得力而造成的。對于盧某辯稱寧波公司未按約發(fā)放工資的事實,經(jīng)查,寧波公司每月發(fā)給盧某的工資在5000元左右,雖與協(xié)議約定年薪不少于8萬元平均每月6667元有一定差距,但協(xié)議約定盧某年收入的余額可在當年年底結(jié)清。盧某同意提前離開原單位跳槽到寧波公司,雙方簽訂聘用協(xié)議一份,協(xié)議約定寧波公司聘用盧某為公司副總經(jīng)理,年薪不少于8萬元;,作為盧某提前離開原單位所受經(jīng)濟損失的補償;但盧某必須在寧波公司連續(xù)工作10年以上,如果悔約,每提前一年以十分之一的風險金賠償。最低工資的具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定,報國務(wù)院備案。(1)試用期一經(jīng)約定,在試用期內(nèi),勞動關(guān)系的任何一方均可以解除勞動合同,而不論試用期的約定是由誰提出的。 四、勞動合同中的試用期應(yīng)如何規(guī)定? 案例沈某是某自行車廠勞動合同制工人,于1994年10月10日被招進廠,與廠方簽訂了4年的合同,合同規(guī)定,試用期為 6個月。用人單位義務(wù)為:(1)用人單位有支付勞動報酬的義務(wù),這是用人單位的主要義務(wù);(2)有提供生產(chǎn)、工作條件的義務(wù)。當李某與廠長交涉時,廠長振振有詞地說,我廠長有權(quán)組織勞動,叫你干啥就干啥,李某不服,提出申訴。公司負責辦理終止合同的有關(guān)手續(xù)。孫某的家屬僅僅索要醫(yī)療費是遠遠不夠的。我們首先應(yīng)當明確:訂立勞動合同,應(yīng)當遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。投標人與招標人進行串通。招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的,根據(jù)《民法通則》和《合同法》,自然無效。根據(jù)《招標投標法》第3條規(guī)定,強制招標的項目界定為以下幾項:大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公共安全的項目。(三十一)國務(wù)院第279號令即《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條第一款規(guī)定:肢解發(fā)包是指建設(shè)單位將應(yīng)當由一個承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。司法實踐中,不少律師在代理訴訟中也常常將民事侵權(quán)糾紛與施工合同糾紛混為一談,有些合同違約行為是由當事人對侵權(quán)行為與合同違約行為界定不清引起的。城市建設(shè)檔案可以幫助工程分包方,特別是實際施工人,補充其所難以取得的相關(guān)證據(jù)資料,保障當事人的訴訟權(quán)利得以實現(xiàn),幫助法院正確地認定案件事實,從而做出公正的裁決。一些財政審計和上級單位組織的其他審計因沒有合同約定,在糾紛訴訟與仲中,常常不被人民法院和仲裁機構(gòu)所認可和采信。(二十)實際施工人結(jié)算權(quán)法律問題實踐中,廣泛存在掛靠施工的現(xiàn)象,中標的施工單位將施工項目違法轉(zhuǎn)包給沒有施工資質(zhì)的第三方,在施工合同履行中常常存在拖欠農(nóng)民工工資等情況。工程質(zhì)量鑒定應(yīng)當及時提出,并由有資質(zhì)的專業(yè)機構(gòu)進行鑒定。實踐中,驗收部門的整改意見常常被業(yè)主方用作拖延辦理工程結(jié)算和拒付工程款的借口。符合竣工條件的,建設(shè)單位等應(yīng)及時組織驗收。安全協(xié)議、安全教育、安全員上崗培訓等安全措施是保證施工聲安全的主要內(nèi)容,圍繞上述安全措施形成相應(yīng)的法律責任,重大責任事故常常給國家、集體財產(chǎn)和人民生命安全造成重大損失。實踐中,項目經(jīng)理在施工中并沒有發(fā)揮應(yīng)有作用,不少工地現(xiàn)場管理十分混亂。黑合同變更白合同付款方式、付款期限等的效力值得探討與研究。(四)工程承包與分包法律問題因此,承包人工程價款不僅優(yōu)先于其它債權(quán),還優(yōu)先于抵押物權(quán)受償。承包人的價款雖系債權(quán),但因法律賦予其優(yōu)先權(quán),因此,當發(fā)包人存在若干優(yōu)先權(quán)人時,承包人就該工程折價、拍賣優(yōu)先
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