公司內(nèi)部治理之獨(dú)立董事制度-文庫吧在線文庫
【正文】 于獨(dú)立董事與公司之間沒有密切的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，因此獨(dú)立董事字啊履行職務(wù)過程中能夠在一定程度上排除股份公司所有人和經(jīng)理人的 “ 權(quán) ” 、 “ 益 ” 干擾，真正從維護(hù)公司的利益出發(fā)，公正履行其擔(dān)負(fù)的董事職責(zé)。v 獨(dú)立董事對(duì)保護(hù)股東權(quán)益的作用 。為此，許多國家除要求獨(dú)立董事具備董事所應(yīng)具備的條件外，還要求其在財(cái)務(wù)、經(jīng)濟(jì)、法律等知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)方面達(dá)到一定的要求。（ 2）獨(dú)立董事的解任v 董事任期屆滿前，股東大會(huì)經(jīng)過法定程序可以依法罷免其選任的董事，此即股東大會(huì)享有的董事罷免權(quán)。制定獨(dú)立董事薪酬的原則v 獨(dú)立董事的薪酬必須反映他們投入到公司的時(shí)間和精力；v 獨(dú)立董事薪酬的數(shù)額和支付方式不能使其產(chǎn)生對(duì)公司尤其是經(jīng)理層的過度依賴；v 公司給獨(dú)立董事的薪酬必須使公司在獨(dú)立董事人才市場上能夠吸引到高素質(zhì)的獨(dú)立董事加盟；v 聘請(qǐng)獨(dú)立董事強(qiáng)化公司治理取得的收益必須大于公司未聘請(qǐng)獨(dú)立董事因代理問題產(chǎn)生的交易成本；v 獨(dú)立董事薪酬結(jié)果哦和支付方式要能激勵(lì)其任期內(nèi)的持久工作熱情。從具體的責(zé)任承擔(dān)形式上看，當(dāng)獨(dú)立董事違反誠信義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)民法中的代理制度可知，獨(dú)立董事與股東或公司之間同樣適用違約責(zé)任制度。在具體責(zé)任形式上，如果獨(dú)立董事違反勤勉義務(wù)，其既可能承擔(dān)違約責(zé)任，也可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，原因在于：其一，獨(dú)立董事受雇于公司，違反了勤勉義務(wù)就是對(duì)委任合同的違反；其二，獨(dú)立董事對(duì)勤勉義務(wù)的違反又侵害了公司的物權(quán)等合法權(quán)利時(shí)，就構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任．由此，產(chǎn)生了侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競合。獨(dú)立董事雖然與其投入精力相比較享受著高額薪金，但他們同時(shí)也承擔(dān)著重大的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。按照鄭百文公布的數(shù)字， 1997年其主營規(guī)模和資產(chǎn)收益率等指標(biāo)在深滬上市的所有商業(yè)公司中均排序第一，進(jìn)入了國內(nèi)上市企業(yè) 100強(qiáng)。但窟窿已經(jīng)包不住了，一番爭論之后，鄭百文首次公布了重大虧損的實(shí)情。迄今為止，鄭百文拖欠銀行債務(wù)的 90%以上仍然在家電公司。他與原鄭百文董事長李福乾相識(shí)于 1994年。 無奈，陸家豪只好把中國證監(jiān)會(huì)推向法庭。陸家豪對(duì)此不服，曾提出行政復(fù)議，2023年 3月 4日證監(jiān)會(huì)作出維持原處罰決定的行政復(fù)議決定。北京市高院于 10月 23日對(duì)此案進(jìn)行了公開審理， 11月 15日作出終審裁定，認(rèn)為陸家豪于 3月 18日已收到復(fù)議決定，直至 4月 22日才提起的行政訴訟，超過了行政訴訟法規(guī)定的起訴期限。作為上市公司董事，身在其位，勤勉盡責(zé)、忠實(shí)履行職務(wù)是履行其誠信義務(wù)的最起碼要求，任何董事都不能例外；二是中國證監(jiān)會(huì)作為證券監(jiān)管部門，其依法作出的行政法律文書是嚴(yán)肅的，在送達(dá)過程中，被送達(dá)人理應(yīng)嚴(yán)肅對(duì)待，如不能，將可能導(dǎo)致超過訴訟有效期限，被送達(dá)人喪失訴權(quán)的嚴(yán)重后果。 獨(dú)立董事的悲哀還來源于制度和法規(guī)的滯后。雖然他又將簽收日期劃去且沒有拿走復(fù)議決定書，但不影響法院對(duì)陸家豪當(dāng)日收到復(fù)議決定書這一事實(shí)的認(rèn)定。北京市高院終審裁定：駁回陸家豪的上訴，一審法院裁定駁回陸家豪的起訴符合法律規(guī)定，應(yīng)予維持。這與現(xiàn)在的條例和法規(guī)對(duì)獨(dú)立董事的界定是完全不同的。任職幾年，鄭百文某分公司的一名經(jīng)理便擁有了價(jià)值上百萬元的寶馬轎車和北京羅馬花園 300多萬元的豪宅。 導(dǎo)致鄭百文迅速膨脹的直接因素是鄭百文家電公司曾與四川長虹和原中國建設(shè)銀行鄭州分行之間建立的一種三角信用關(guān)系，即曾被各方廣為贊揚(yáng)、被譽(yù)為 “ 鄭百文經(jīng)驗(yàn)精華 ” 的 “ 工、貿(mào)、銀 ” 資金運(yùn)營模式，其基本內(nèi)容是：鄭百文購進(jìn)長虹產(chǎn)品，不須支付現(xiàn)金，而是由原建行鄭州分行對(duì)四川長虹開具 6個(gè)月的承兌匯票，將鄭百文所欠貨款直接付給長虹，鄭百文在售出長虹產(chǎn)品后再還款給建行。 鄭百文：獨(dú)立董事在做什么？ 鄭百文變虧為 “ 贏 ” 的常用招數(shù)是，讓廠家以欠商品返利的形式向鄭百文打欠條，然后以應(yīng)收款的名目做成贏利入賬。v 。 獨(dú)立董事信息保障制度 v 實(shí)踐中，獨(dú)立董事不可能依靠自身的力量獲取全面、完整、客觀和及時(shí)的信息，而且公司信息的掌握在獨(dú)立董事與執(zhí)行董事及管理層之間是不對(duì)稱的，為了協(xié)調(diào)這種內(nèi)在的對(duì)稱性，應(yīng)當(dāng)在獨(dú)立董事與公司管理層之間建立直接聯(lián)系，以此保障獨(dú)立董事能獲得的信息。從責(zé)任的承擔(dān)上看，勤勉義務(wù)雖然是所有董事履行的義務(wù)，但是在責(zé)任承擔(dān)上，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)特有的責(zé)任，換言之，獨(dú)立董事的勤勉義務(wù)與責(zé)任與一般董事既有同性也有個(gè)性。（ 1）獨(dú)立董事的誠信義務(wù)與責(zé)任 v 誠實(shí)信用原則原本是民事實(shí)體法中的 “ 帝王條款 ” ，是指以誠實(shí)不欺、信守諾言的道德準(zhǔn)則平衡當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，對(duì)獨(dú)立董事的激勵(lì)來自于三個(gè)方面：一是榮譽(yù)激勵(lì)；二是物質(zhì)激勵(lì)；三是人才市場的激勵(lì)。其中，獨(dú)立董事資格制度保證的是擔(dān)任獨(dú)立董事的基本能力與道德，是擔(dān)任獨(dú)立董事的最低要求，但能否擔(dān)任獨(dú)立董事則由獨(dú)立董事的任免制度來解決。 第二類是獨(dú)立董事內(nèi)在關(guān)系協(xié)調(diào)制度和輔助性制度，前者包括獨(dú)立董事與董事會(huì)的關(guān)系、獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的關(guān)系，后者包括董事會(huì)專業(yè)委員會(huì)及其獨(dú)立性的規(guī)制制度、獨(dú)立董事的信息保障制度、獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度等。三、獨(dú)立董事制度的作用對(duì)公司經(jīng)營管理的監(jiān)督作用對(duì)提高公司績效的作用對(duì)保護(hù)股東權(quán)益的作用獨(dú)立董事制度的作用v 獨(dú)立董事對(duì)公司經(jīng)營管理的監(jiān)督作用 。獨(dú)立董事是由股東大會(huì)通過一定的程序選舉產(chǎn)生的
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