【正文】 借鑒國外的經(jīng)驗(yàn)，促使取保候?qū)彽膶?shí)效性增強(qiáng)，進(jìn)而推動(dòng)司法機(jī)關(guān)更為普遍地運(yùn)用取保候?qū)忂@種非羈押性措施。在司法實(shí)踐中，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院在審查保證人條件時(shí)，常常認(rèn)為“有固定的住處”，就是擁有自己的住房，這種理解過于狹隘，會限制取保候?qū)彽倪m用，只要具有經(jīng)常居住的處所，就應(yīng)當(dāng)理解為有固定的住處。本書認(rèn)為“市、縣”，是指犯罪嫌疑人、被告人居住地的行政區(qū)劃名稱，若是“市”，未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)犯罪嫌疑人、被告人不得離開所在市的區(qū)域；在設(shè)區(qū)的同一個(gè)市內(nèi)跨區(qū)活動(dòng)，不屬于離開所居住的市、縣。比如禁止盜竊犯罪的犯罪嫌疑人進(jìn)入商場、車站等大型人員密集場所，禁止進(jìn)入犯罪現(xiàn)場等可能與被指控的犯罪有關(guān)的場所或者地點(diǎn)，防止毀壞現(xiàn)場、毀棄證據(jù)等行為的發(fā)生等。四是增加了對違反規(guī)定需要逮捕的犯罪嫌疑人可以先行拘留，主要是為了解決呈報(bào)逮捕需要手續(xù)的需要。但在實(shí)際執(zhí)行中，經(jīng)常涉及到外地派出所執(zhí)行。三、為此，在此次修訂中，立法機(jī)關(guān)對監(jiān)視居住進(jìn)行了重構(gòu)，將其確定為逮捕的替代措施。需要注意的是：這里的逮捕條件，就是指新刑訴法79條規(guī)定的逮捕條件。（二）第七十三條是新增條款，主要是相關(guān)監(jiān)視居住場所方面的規(guī)定，具體內(nèi)容分為四款。第三款是犯罪嫌疑人在監(jiān)視居住期間委托辯護(hù)人的規(guī)定。在理解時(shí)要注意：第一，折抵刑期的情形只限于指定居所的監(jiān)視居住，對于在自己住處進(jìn)行監(jiān)視居住的情形，監(jiān)視居住期限則不能折抵刑期。（六）項(xiàng)內(nèi)容，即“將護(hù)照等出入境證件、身份證件、駕駛證件交執(zhí)行機(jī)關(guān)保存”，防止被監(jiān)視居住的人逃跑或者從事危險(xiǎn)活動(dòng)。尤其是濫用指定居所監(jiān)視居住，以解決羈押期限問題。但也看到，哪怕只有一起濫用，也會引起強(qiáng)烈的社會反響，對此，公安機(jī)關(guān)還是應(yīng)當(dāng)作為一件大事認(rèn)真研究。技術(shù)偵查措施是一種偵查手段，需要“根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)”。因此，刑拘條款在此次修改中變動(dòng)不大，主要是在刑拘后通知家屬方面進(jìn)行了嚴(yán)格的限制，充分體現(xiàn)了對犯罪嫌疑人的權(quán)利保障。“有礙偵查”，主要是指被拘留的人屬于犯罪集團(tuán)案犯，或者與犯罪集團(tuán)、團(tuán)伙有牽連，由于其他案犯尚未被捉拿歸案，其被拘留的消息傳出去，可能會引起其他同案犯的逃跑、自殺、毀滅或偽造證據(jù)等情況發(fā)生，妨礙偵查工作的順利進(jìn)行。實(shí)踐看，強(qiáng)制措施限制人身權(quán)利，公眾對此關(guān)心是正常的，但這種判斷是一種誤讀，新刑訴法關(guān)于本條的規(guī)定是一項(xiàng)很大的實(shí)質(zhì)性進(jìn)步。（三）關(guān)于24小時(shí)通知家屬的問題。從立法語言將，這是絕對逮捕的條件。，立即將被逮捕的人送看守所羈押的規(guī)定，即“逮捕后，應(yīng)當(dāng)立即將被逮捕人送看守所羈押”。其中羈押必要性的認(rèn)定。為此，公安機(jī)關(guān)也需要確定一個(gè)審查標(biāo)準(zhǔn)，以做到有法可依、規(guī)范執(zhí)法。第十節(jié)“偵查終結(jié)”中增加了1條，159條（聽取辯護(hù)律師意見）。第十一節(jié)“人民檢察院對直接受理的案件的偵查”中修改了2條，164條（原133條）、165條（原134條）。[理解與適用]：申訴、控告的主體：當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人、利害關(guān)系人。對上級公安機(jī)關(guān)撤銷或者變更沒收保證金決定的，下級公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第81條的規(guī)定，公安機(jī)關(guān)向犯罪嫌疑人宣讀《沒收保證金決定書》的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)告知其對沒收保證金的決定不服的，可以在5日以內(nèi)向上一級公安機(jī)關(guān)申請復(fù)核一次。對處理不服的，可以向同級人民檢察院申訴；人民檢察院直接受理的案件，可以向上一級人民檢察院申訴。第七節(jié)“鑒定”中修改了2條，145條（原120條）、146條（原121條）。第二節(jié)“訊問犯罪嫌疑人”中增加1條，121條（訊問犯罪嫌疑人全程錄音、錄像）。一是要看到，檢察機(jī)關(guān)只是建議，決定權(quán)在公安機(jī)關(guān)，因此，公安機(jī)關(guān)必須在立足自己判斷基礎(chǔ)上作出決定。相關(guān)理解在刑拘部分已經(jīng)討論?！斑`反監(jiān)視居住規(guī)定、情節(jié)嚴(yán)重”是指：故意實(shí)施新的犯罪行為的；企圖自殺、逃跑、逃避偵查、審查起訴的；實(shí)施毀滅、偽造證據(jù)或者串供、干擾證人作證行為，足以影響偵查、審查起訴工作正常進(jìn)行的；未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自離開住處或者指定的居所，造成嚴(yán)重后果，或者兩次未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自離開住處或者指定的居所的；未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自會見他人，造成嚴(yán)重后果，或者兩次未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自會見他人的；經(jīng)傳訊不到案，造成嚴(yán)重后果，或者經(jīng)兩次傳訊不到案的。【實(shí)務(wù)理解】（一）第七十九條是修改條款，規(guī)定了逮捕條件，與本條對修改前《刑事訴訟法》第60條作了三處修改。在充分運(yùn)用這個(gè)裁量權(quán)力的同時(shí)，公安機(jī)關(guān)必須嚴(yán)守善良、正義的守則，不能濫用這種裁量權(quán)。有觀點(diǎn)將其稱之為秘密拘捕條款。3.“除無法通知或者涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪通知可能有礙偵查的情形以外，應(yīng)當(dāng)在拘留后二十四小時(shí)以內(nèi)，通知被拘留人的家屬。五、拘留刑事訴訟中的拘留是公安機(jī)關(guān)、人民檢察院對直接受理的案件，在偵查過程中，遇到法定的緊急情況時(shí)，對于現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子所采取的臨時(shí)剝奪其人身自由的強(qiáng)制方法。關(guān)于電子監(jiān)控、通信監(jiān)控的性質(zhì)問題。還有，比如一些案件明知提請逮捕后檢察機(jī)關(guān)不能批準(zhǔn)逮捕，為了解決羈押期限問題，故意不提請逮捕，按照“有其他特殊情況”的規(guī)定適應(yīng)監(jiān)視居住措施。這方面工作涉及很廣，需要專門的研究解決。這里的“通信”，除了一般的信件往來外，也包括新的通訊方式，如電話、傳真、電子郵件、手機(jī)短信、MSN通訊等等。對監(jiān)視居住進(jìn)行法律監(jiān)督，具體的監(jiān)督方式和監(jiān)督內(nèi)容尚沒有明確規(guī)定，但是公安機(jī)關(guān)要有主動(dòng)接受監(jiān)督的意識，自覺地接受檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督。由于指定居所監(jiān)視居住帶有一定的羈押性質(zhì)，為了保證犯罪嫌疑人的合法權(quán)利，新刑訴法規(guī)定：規(guī)定了“除無法通知的以外”，都應(yīng)當(dāng)將指定居所監(jiān)視居住的情形在“執(zhí)行監(jiān)視居住后二十四小時(shí)以內(nèi)”，通知被監(jiān)視居住人的家屬。（2）關(guān)于第二款的理解。所謂“符合逮捕條件”，是指犯罪嫌疑人、被告人所實(shí)施的犯罪行為的嚴(yán)重程度，具備應(yīng)當(dāng)逮捕的條件。從理論上講，強(qiáng)制措施的強(qiáng)度應(yīng)當(dāng)與犯罪嫌疑人、被告人的人身危險(xiǎn)性大小成正比，且強(qiáng)制措施的適用本不應(yīng)具有選擇性和隨意性，將兩項(xiàng)強(qiáng)制措施的適用條件毫無區(qū)別的規(guī)定在同一部立法中，本身就違背了這一規(guī)律。.本條所規(guī)定的提出保證人、交納保證金兩種擔(dān)保形式不是同時(shí)適用的，在適用時(shí)只能任選其一。取保候?qū)彽臎Q定、執(zhí)行轉(zhuǎn)交機(jī)制問題。確定時(shí)，要有針對性，在保證訴訟和社會秩序的前提下，盡量對犯罪嫌疑人、被告人的工作、生活和影響降到最低。本條第二款增加了三項(xiàng)“禁止令”。對于這里的“市”如何理解有爭議，有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)是同一級別的行政區(qū)劃，不是指地級市、設(shè)區(qū)的市，否則不能在此并列規(guī)定。第六十五條四項(xiàng)“羈押期限屆滿”，對公安機(jī)關(guān)而言，應(yīng)當(dāng)包括刑拘后羈押期限屆滿、逮捕后羈押期限屆滿。三是刪除了有關(guān)監(jiān)視居住的規(guī)定，并對取保候?qū)彽南嚓P(guān)方面進(jìn)行了相應(yīng)的完善。長時(shí)間不讓休息，比如24小時(shí)內(nèi)一次都沒休息，或者休息時(shí)間很短，確實(shí)涉嫌涉嫌刑訊，直接影響訊問筆錄的證據(jù)效力。實(shí)踐中，如果能在更短的時(shí)間內(nèi)完成訊問和相關(guān)法律手續(xù)，則應(yīng)當(dāng)盡快完成，避免無意義、懲罰性的人身限制，這也是人權(quán)保障的一種具體體現(xiàn)。 拘傳拘傳，是指采用強(qiáng)制手段將犯罪嫌疑人、被告人帶到《刑事訴訟法》規(guī)定的地點(diǎn)進(jìn)行訊問。依此原則，在刑事訴訟中，檢察人員一般作為提出被告人有罪的積極追求請求的一方，同時(shí)也必須以充分的事實(shí)為根據(jù)來加以論證，那么，對于證據(jù)本身合法性的證明，必然屬于證明積極請求的重要組成部分，而被告人提出的證據(jù)非法的異議，屬于消極性（否定）事實(shí)，當(dāng)然無需承擔(dān)最終的證明責(zé)任。”第57條規(guī)定：“在對證據(jù)收集的合法性進(jìn)行法庭調(diào)查的過程中，人民檢察院應(yīng)當(dāng)對證據(jù)收集的合法性加以證明。凡是為保護(hù)證人、鑒定人、被害人及其近親屬的人身安全所必需的、法律許可實(shí)施的措施，都可以采取，如改變身份、住址等。實(shí)踐中，可以借助技術(shù)設(shè)備間接詢問證人、鑒定人、辯護(hù)人，或者使其處于隱蔽位置接受質(zhì)證。”一是擴(kuò)大了保護(hù)的對象。對證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰。近親作證的情況一般存在于退贓、自首等環(huán)節(jié)，比如一起盜竊案里，犯罪嫌疑人偷了一部手機(jī)，他把這部手機(jī)交給了他妻子，其妻子在警方調(diào)查時(shí)，承認(rèn)的確從丈夫手里拿到過這樣一部手機(jī)，實(shí)際上也就對犯罪嫌疑人作出了一份不利的證詞。人民警察就其執(zhí)行職務(wù)時(shí)目擊的犯罪情況作為證人出庭作證。6．明確了證人出庭范圍（新第57條、新第59條、新第60條、新第187條、新第188條）證人出庭作證，對于核實(shí)證據(jù)、查明案情、正確判決具有重要意義。第2款規(guī)定了在刑事訴訟各個(gè)階段發(fā)現(xiàn)了應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)，都應(yīng)當(dāng)依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據(jù)。②采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言。在實(shí)踐中，對于如何理解“合理懷疑”，主流觀點(diǎn)認(rèn)為，“合理懷疑”，是指一個(gè)理智正常的人基于其常識而產(chǎn)生的根本不確信其真實(shí)性的意見，有的也表述為不能感到對指控罪行的真實(shí)性得出內(nèi)心確信的程度。根據(jù)《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第5條的規(guī)定，主要是指以下七個(gè)方面：①被指控的犯罪事實(shí)的發(fā)生；②被告人實(shí)施了犯罪行為與被告人實(shí)施犯罪行為的時(shí)間、地點(diǎn)、手段、后果以及其他情節(jié)；③影響被告人定罪的身份情況；④被告人有刑事責(zé)任能力；⑤被告人的罪過；⑥是否共同犯罪及被告人在共同犯罪中的地位、作用；⑦對被告人從重處罰的事實(shí)。4月7日，最高檢發(fā)布了《關(guān)于檢察機(jī)關(guān)積極參加“嚴(yán)打”整治斗爭和整頓規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序工作的意見》，將“兩個(gè)基本”明確界定為“基本事實(shí)清楚，基本證據(jù)確鑿”。這次修改新增加的規(guī)定很好地解決了這一問題，大大提高了訴訟效率。但同時(shí)在實(shí)踐中，如果犯罪嫌疑人不愿回答一些問題，事實(shí)上他就可以沉默，可以此來對抗偵查中的一些兩難問題。修改前《刑事訴訟法》僅規(guī)定了勘驗(yàn)、檢查兩種筆錄，而偵查活動(dòng)中的筆錄形式很多，此次修改放寬了筆錄的范圍，更符合實(shí)踐需要。即將“證據(jù)有下列七種：”改為“證據(jù)包括：”，并將第（一）項(xiàng)規(guī)定的“物證、書證”分為兩項(xiàng)，分別單列為一類證據(jù)后，列舉了八類證據(jù)。在實(shí)踐中由于思想觀念上的原因，部分司法工作人員對辯護(hù)人、訴訟代理人的作用有錯(cuò)誤理解，認(rèn)為辯護(hù)人是替“壞人”說話、開脫罪責(zé)的，從而實(shí)施一些阻礙其依法行使訴訟權(quán)利的行為，影響到犯罪嫌疑人、被告人、被害人等訴訟當(dāng)事人的合法權(quán)益。辯護(hù)律師的保密職責(zé)是其職業(yè)性質(zhì)決定的，是律師的權(quán)利也是法定義務(wù)和委托合同義務(wù)，即使合同中沒有約定保密責(zé)任，律師的保密責(zé)任也是不能免除的。（十）、增加了辯護(hù)律師的保密權(quán)利及例外的規(guī)定。第四十條 [辯護(hù)人對特定證據(jù)的告知義務(wù)]辯護(hù)人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知公安機(jī)關(guān)、人民檢察院。第三十九條[辯護(hù)人的申請調(diào)取證據(jù)權(quán)]辯護(hù)人認(rèn)為在偵查、審查起訴期間公安機(jī)關(guān)、人民檢察院收集的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未提交的，有權(quán)申請人民檢察院、人民法院調(diào)取。第2款規(guī)定：“辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料，可以同在押的被告人會見和通信。增加“辯護(hù)律師同被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人會見、通信，適用第一款、第三款、第四款的規(guī)定”的規(guī)定。增加了“辯護(hù)律師持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應(yīng)當(dāng)及時(shí)安排會見，至遲不得超過四十八小時(shí)”的規(guī)定，從而將以前偵查階段由偵查機(jī)關(guān)安排律師會見犯罪嫌疑人的做法，改為由看守所安排會見增加了“自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實(shí)有關(guān)證據(jù)”的規(guī)定，在審查起訴階段，辯護(hù)律師享有了核實(shí)證據(jù)的權(quán)利，這一權(quán)利與修改后《刑事訴訟法》第38條規(guī)定的律師閱卷權(quán)相呼應(yīng)的。本條將上述規(guī)定合并后單獨(dú)作為一條，規(guī)定了辯護(hù)律師在偵查期間的基本執(zhí)業(yè)權(quán)利，并作了如下修改：將律師的身確定為“辯護(hù)律師”，明確律師可以代犯罪嫌疑人行使辯護(hù)權(quán)。這一修改更符合實(shí)際操作程序，人民法院難以直接指派律師，應(yīng)當(dāng)由法律援助機(jī)構(gòu)來指派。無論公訴人是否出庭，對于符合法律援助條件的，犯罪嫌疑人、被告人均可以申法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)，對于符合指派律師條件的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。本條中的強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)包括拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住拘留、逮捕五種，而不能僅理解為拘傳、拘留、逮捕這三種剝奪人身自由的強(qiáng)制措施。從法律條文本身來看，訊問和采取強(qiáng)制措施都是偵查措施，委托辯護(hù)人的時(shí)間起算方法應(yīng)當(dāng)相同；從實(shí)踐操作來看，委托辯人需要辦理相應(yīng)的手續(xù)，無法在訊問過程中同時(shí)辦理，而第一次訊問的意義非常重大，通常也非常緊急，如果等犯罪嫌疑人辦完委托手續(xù)再繼續(xù)訊問，則往往會貽誤偵查時(shí)機(jī)。 偵查機(jī)關(guān)在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強(qiáng)制措施的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。辯護(hù)與代理一、修改的主要內(nèi)容現(xiàn)行刑事訴訟法（96）第一編第四章辯護(hù)與代理共10條（現(xiàn)第32條至第41條），經(jīng)修改，新刑事訴訟法（2012）第一編第四章辯護(hù)與代理共16條（新第32條至新第47條）。刑事訴訟制度關(guān)系公民的人身自由等基本權(quán)利，將“尊重和保障人權(quán)”明確寫入刑事訴訟法，既有利于更加充分地體現(xiàn)我國司法制度的社會主義性質(zhì)，也有利于司法機(jī)關(guān)在刑事訴訟程序中更好地遵循和貫徹這一憲法原則。其中第一編總則中第一章：任務(wù)和基本原則、第二章：管轄、第三章：回避、第七章：附帶民事訴訟、第八章：期間送達(dá)、第九章其他規(guī)定變化不大，一筆帶過，重點(diǎn)學(xué)習(xí)修改變化較大的第四（辯護(hù)與代理）、五（證據(jù)）、六（強(qiáng)制措施）章。附帶民事訴訟程序?qū)τ谟行Щ馍鐣芗m紛，保證被害人及時(shí)得到賠償，具有重要作用。（三）、沒有改動(dòng)的5條（現(xiàn)第32條－新第32條、現(xiàn)第37條－新第41條、現(xiàn)第39條－新第43條、第40條－新第44條、第41條－新第445條、）二、與公安機(jī)關(guān)相關(guān)的主要修訂內(nèi)容解讀（一）、委托辯護(hù)人的時(shí)間以及相關(guān)各方的義務(wù)的修改變化第三十三條 [委托辯護(hù)人的時(shí)間以及相關(guān)各方的義務(wù)]犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起，有權(quán)委托辯護(hù)人；在偵查期間，只能委托律師作為辯護(hù)人。犯罪嫌疑人、被告人在押期間要求委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)轉(zhuǎn)達(dá)其要求。 辯護(hù)人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告