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如何有效辭退員工與規(guī)避勞動(dòng)爭(zhēng)議(存儲(chǔ)版)

  

【正文】 ( 4) 個(gè)體工匠 與幫工、學(xué)徒之間的糾紛; ?( 5) 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶 與受雇人之間的糾紛 130 ? ( 6)實(shí)施高等學(xué)歷教育的全日制普通本科高等學(xué)校、高等職業(yè)學(xué)校和高等??茖W(xué)校的 在校學(xué)生 ,經(jīng)學(xué)校統(tǒng)一組織、批準(zhǔn)從事勤工助學(xué)活動(dòng)期間與單位發(fā)生的糾紛。把各種證據(jù)材料劃分為不同的類別 理論上的分類; 按照勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁證據(jù)的來(lái)源,可以分為原始證據(jù)和派生證據(jù)。 目前規(guī)定用人單位掌握管理的材料包括: 140 ?B、 《 勞動(dòng)合同法 》 —— 勞動(dòng)合同、集體合同、職工名冊(cè)、規(guī)章制度、如實(shí)告知的證明、變更勞動(dòng)合同的書(shū)面形式、解除勞動(dòng)合同前通知工會(huì)的證明、送達(dá)解除或者終止勞動(dòng)合同的證明、辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明等。尤其是當(dāng)這些檔案記錄對(duì)用人單位有利時(shí),更要注意搜集、保管。 149 四是突出勞動(dòng)爭(zhēng)議 調(diào)解程序。 ? 注意 :原為三十日現(xiàn)改為 十五日內(nèi) 156 五、不履行調(diào)解協(xié)議可向法院申請(qǐng)支付令。 162 六、管轄發(fā)生新的變化。 170 八、勞動(dòng)爭(zhēng)議處理勞動(dòng)合同履行地優(yōu)先 (第二十一條) 171 第三章 仲 裁 第一節(jié) 一般規(guī)定 第二十一條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)負(fù)責(zé)管轄本區(qū)域內(nèi)發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議。 新規(guī)定: 勞動(dòng)合同履行地優(yōu)先管轄。 180 派遣機(jī)構(gòu)和用工單位將作為共同當(dāng)事人 ?本條第二款規(guī)定,勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)和用工單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的,派遣機(jī)構(gòu)和用工單位為共同當(dāng)事人。 184 ? 勞動(dòng)者有接受派遣單位和用工單位雙重勞動(dòng)管理的義務(wù)。 ( 2)督促權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利。 從中止時(shí)效的原因消除之日起,仲裁時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。 202 ? 《 勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法 》 在第 27條第 4款中規(guī)定:勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的,勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第 1款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制。 201 二、法律效果不同 ?仲裁中止的法定事由沒(méi)有將中止事由發(fā)生的時(shí)間計(jì)入時(shí)效期間,從中止時(shí)效的原因消除之日起,時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算,即中止事由發(fā)生前后經(jīng)過(guò)的時(shí)效期間合并計(jì)算為總的時(shí)效期間。 ? 法定事由包括: A、向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利; ? B、向有關(guān)部門(mén)請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì); ? C、對(duì)方當(dāng)事人同意履行義務(wù)。 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁時(shí)效 —— 權(quán)利人在一定期間內(nèi)不行使請(qǐng)求勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)保護(hù)其權(quán)利的請(qǐng)求權(quán),就喪失該請(qǐng)求權(quán)的法律制度。 183 ? 勞動(dòng)者有權(quán)知悉派遣單位和用工單位之間派遣協(xié)議的內(nèi)容。 ? 關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件的當(dāng)事人的規(guī)定 179 ?勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的,勞務(wù)派遣單位和用工單位為 共同當(dāng)事人 。 原規(guī)定: 由用人單位所在地勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。 (第二十條) 167 第三章 仲 裁 第一節(jié) 一般規(guī)定 第二十條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)設(shè)仲裁員名冊(cè)。債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的,債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。 ? 關(guān)于勞動(dòng)調(diào)解協(xié)議書(shū)的規(guī)定 154 調(diào)解協(xié)議書(shū)由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章,經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效,對(duì)雙方當(dāng)事人具有約束力,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。 148 特殊規(guī)定:用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。 145 用人單位應(yīng)注意的工作: ? 一是,加強(qiáng)職工檔案管理工作。 《 勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法 》 138 ?第七十五條 有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供,如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人,可以推定該主張成立。 關(guān)于證據(jù) 證據(jù)的基礎(chǔ)知識(shí) 135 下列材料中屬于證據(jù)的有( ) ? A、勞動(dòng)合同; ? B、 《 廣東省勞動(dòng)合同管理規(guī)定 》 ; ? C、 《 公司關(guān)于薪酬管理的規(guī)定 》 ; ? D、電子郵件; ? E、未經(jīng)允許進(jìn)行的談話錄音; ? F、單位人事經(jīng)理對(duì)處分過(guò)程所作的陳述。 122 二、擴(kuò)大勞動(dòng)爭(zhēng)議處理范圍 (第二條) 123 第一章 總 則 ?第二條 中華人民共和國(guó)境內(nèi)的 用人單位與勞動(dòng)者 發(fā)生的下列勞動(dòng)爭(zhēng)議,適用本法: ?(一)因 確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系 發(fā)生的爭(zhēng)議; ? 關(guān)于本法適用范圍的規(guī)定 124 ?(二)因 訂立 、履行、 變更、解除和終止 勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議; ?(三)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭(zhēng)議; 第一章 總 則 125 ?(四)因工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、 福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議; 第一章 總 則 126 ?(五)因勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭(zhēng)議; ?(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)爭(zhēng)議。(第二十七條) ?十一是縮短勞動(dòng)仲裁審理時(shí)限。 ? (三)頒布實(shí)施新法是完善勞動(dòng)爭(zhēng)議處理制度的重大舉措。 ? 申訴人在被訴人處兩次外場(chǎng)駕駛員的考試中未能通過(guò)。 ? 三是勞動(dòng)合同簽訂、 變更、解除、終止行為不規(guī)范。 ? 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的三倍封頂與十二個(gè)月封頂?shù)膯?wèn)題。 ? 被通知方 (簽名 ) ? 年 月 日 97 ? 為了保護(hù)弱勢(shì)群體的基本權(quán)益,法律規(guī)定一些員工勞動(dòng)合同解除、終止,要視具體情況作出特殊處理: 醫(yī)療期、工傷與解除、終止勞動(dòng)合同 98 ? 《 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法 》 第四十六條 有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償: ? (一)勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的; ? (二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的; ? (三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的; 解除和終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 99 ? (四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動(dòng)合同的; ? (五)除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動(dòng)合同的; ? (六)依照本法第四十四條第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定終止勞動(dòng)合同的; ? (七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 91 ? 第四十五條 勞動(dòng)合同期滿,有本法第四十二條規(guī)定情形之一的,勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。 85 經(jīng)濟(jì)性裁員的條件、程序 ? 《 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法 》 第四十一條 有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況,聽(tīng)取工會(huì)或者職工的意見(jiàn)后,裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門(mén)報(bào)告,可以裁減人員: ? (一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的; ? (二)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的; ? (三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動(dòng)合同后,仍需裁減人員的; ? (四)其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化,致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。 ? ( 2)企業(yè)和勞動(dòng)者在有關(guān)限制條件上有較大區(qū)別。 77 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第三十九條規(guī)定解除勞動(dòng)合同,應(yīng)及時(shí)向職工發(fā)出《 解除勞動(dòng)合同通知書(shū) 》 ,并及時(shí)為職工辦理解除勞動(dòng)合同手續(xù); ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第四十條規(guī)定解除勞動(dòng)合同,應(yīng)提前 30日向職工發(fā)出 《 解除勞動(dòng)合同通知書(shū) 》 ,期滿后及時(shí)為職工辦理解勞動(dòng)合同手續(xù); 78 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第四十一條規(guī)定實(shí)施裁員,應(yīng)按照規(guī)定的程序進(jìn)行,并按規(guī)定為職工辦理解除勞動(dòng)合同手續(xù); ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同,用人單位應(yīng)按規(guī)定 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第三十七條規(guī)定解除勞動(dòng)合同,應(yīng)提前 30日向用人單位提交 《 解除勞動(dòng)合同通知書(shū) 》 ;通知期滿后,用人單位應(yīng)按規(guī)定為職工辦理解除勞動(dòng)合同手續(xù)。 ? 《 違反 〈 勞動(dòng)法 〉 有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法 》 (勞部發(fā) [1995]223號(hào)) 71 辭退過(guò)失性員工的條件、程序 ? 《 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法 》 ? 第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動(dòng)合同: ? (一)在試用期間被證明不符合錄用條件的; ? (二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的; ? (三)嚴(yán)重失職,營(yíng)私舞弊,給用人單位造成重大損害的; ? (四)勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系,對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的; ? 72 ? (五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的; ? (六)被依法追究刑事責(zé)任的。同時(shí)要注意程序規(guī)范。 ? 防范于未然,方保用人單位在辭退員工時(shí)立于不敗之地。 ? 維權(quán)意識(shí)強(qiáng)的員工有權(quán)要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系,此時(shí)公司往往在管理上會(huì)陷入更加難堪的境地。 ? 違紀(jì)辭退是指用人單位對(duì)嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或企業(yè)的內(nèi)部規(guī)章,但未達(dá)到被開(kāi)除、除名程度的職工,依法強(qiáng)行解除勞動(dòng)關(guān)系的一種行政處理措施。事先將理由通知工會(huì) 。經(jīng)濟(jì)損失的賠償,可從勞動(dòng)者本人的工資中扣除。 49 二、 如何有效辭退員工與規(guī)避勞動(dòng)爭(zhēng)議 50 (一)員工違紀(jì)處理的原則和依據(jù) ? 員工違紀(jì)處理的原則 ? 教育為主、懲罰為輔; ? 懲罰適當(dāng);(即懲罰應(yīng)當(dāng)與違紀(jì)行為相適應(yīng)) ? 一事不再罰; ? 過(guò)時(shí)不罰。( 《 勞動(dòng)合同法 》 66條 ) –規(guī)定用工單位與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 42 ?因行政命令、業(yè)務(wù)劃轉(zhuǎn)等非勞動(dòng)者方面的原因,勞動(dòng)者轉(zhuǎn)到新用人單位工作并重新訂立勞動(dòng)合同的,勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位的工作年限。 ? 這次勞動(dòng)合同法把無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的概念作了修改。 用人單位延長(zhǎng)勞動(dòng)者工作時(shí)間或者在休息日、法定休假日安排勞動(dòng)者工作的,應(yīng)當(dāng)在工資清單中列明相應(yīng)的工資報(bào)酬;未列明且無(wú)法舉證已支付的,視為未支付相應(yīng)的工資報(bào)酬。 ( 《 勞動(dòng)合同法 》 43條) 21 違法解除勞動(dòng)合同的法律責(zé)任: –用人單位違法解除勞動(dòng)合同承擔(dān)的法律責(zé)任 ( 《 勞動(dòng)合同法 》 48條) –勞動(dòng)者違法解除勞動(dòng)合同承擔(dān)的法律責(zé)任 ( 《 勞動(dòng)合同法 》 90條) –用人單位不出具解除勞動(dòng)合同證明承擔(dān)的法律責(zé)任 ( 《 勞動(dòng)合同法 》 89條) 22 ?終止勞動(dòng)合同的條件 ( 《 勞動(dòng)合同法 》 44條 ),增加了(二)(三)(四)(五)終止條件。勞動(dòng)合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動(dòng)合同期限。 10 勞動(dòng)合同的期限 ?有固定期限的 ( 《 勞動(dòng)合同法 》 13條) ?無(wú)固定期限的 ( 《 勞動(dòng)合同法 》 14條) ?以完成一定工作任務(wù)為期限的( 《 勞動(dòng)合同法 》 15條) 11 ? (一)類型選擇不合理;(有固定期限、無(wú)固定期限選擇) ? (二)期限約定不合理;(期限長(zhǎng)短、服務(wù)期與勞動(dòng)合同期不一致、試用期過(guò)長(zhǎng)) ? (三)試用期執(zhí)行錯(cuò)誤。 7 《 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法 》 ?第十條 建立勞動(dòng)關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。 8 《 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法 》 ?第八十二條 用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。勞動(dòng)合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動(dòng)合同期限。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由 17 《 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法 》 ? 第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的,由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn),按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。 用人單位延長(zhǎng)勞動(dòng)者工作時(shí)間或者在休息日、法定休假日安排勞動(dòng)者工作的, 應(yīng)當(dāng)在工資清單中列明相應(yīng)的工資報(bào)酬;未列明且無(wú)法舉證已支付的,視為未支付相應(yīng)的工資報(bào)酬。 33 (四)社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題; 34 勞動(dòng)和社會(huì)保障部 《 關(guān)于農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)有關(guān)問(wèn)題的通知 》 (勞社部發(fā) [2021]18號(hào)) ? 二、農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)、依法享受工傷保險(xiǎn)待遇是 《 工傷保險(xiǎn)條例 》賦予包括農(nóng)民工在內(nèi)的各類用人單位職工的基本權(quán)益,各類用人單位招用的農(nóng)民工均有依法享受工傷保險(xiǎn)待遇的權(quán)利。有下列情形之一,勞動(dòng)者提出
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