【正文】 ? 如 英國 法律規(guī)定，大法官、常設(shè)上訴議員、上訴法院法官由首相提名，英王任命。 ? 加拿大聯(lián)邦法院的法官需從事律師職業(yè) 10年以上。 3．法官制度走向健全和完備 ? 由于高素質(zhì)的司法人員，特別是高素質(zhì)的法官是保證法律正確實施的關(guān)鍵，因而西方國家都非常重視法官制度的建設(shè)和完善，這表現(xiàn)在： ? ① 在法官的任職資格和條件方面，要求法官的素質(zhì)高于其他人員。 ? 英美法系 國家的 當事人主義 訴訟模式使法官在庭前不能接觸任何證據(jù)和涉及過多實體事實的案卷材料，法官是在幾乎對案情一無所知的情況下開庭的。 4．書面文件的不同意義 ? 大陸法國家司法活動無處不在的等級控制，導致了 卷宗的重要性 。 2．審判活動的集中性與分散性 ? 大陸法系 國家司法機構(gòu)通過權(quán)力的集中來達到執(zhí)行政策、法律的統(tǒng)一。 ? 大陸法系國家法官級別上的這種分明等級式有利于以級別的晉升來激勵下級法官兢兢業(yè)業(yè)、秉公執(zhí)法，但同時也容易導致下級法官過分遷就上級意見，喪失級別獨立。在審判方式上，大陸法系采用糾問式，主動對當事人和證人進行訊問，向當事人及律師展示有關(guān)證據(jù)和勘驗報告。英美兩國都沒有產(chǎn)生像大陸法系那樣的系統(tǒng)部門法典。 ? —— 從合法性到合憲性與合理性 ? —— 跳出若干限制的怪圈 第二節(jié) 西方國家司法制度比較 ? 一、大陸法系和英美法系的不同風格和特點 ? 二、大陸法系和英美法系司法體制上的不同特征 ? 三、當代西方國家司法制度的發(fā)展趨勢 一、大陸法系和英美法系的不同風格和特點 ? 1．在歷史淵源上 ? 2．在法律結(jié)構(gòu)上 ? 3．在法律推理形式和方法上 ? 4．在法官的作用上 1．在歷史淵源上 ? 大陸法系 是在羅馬法的直接影響下發(fā)展起來的。 ? 1989年 4月 4日第七屆全國人民代表大會第二次會議通過并公布、 1990年 10月 1日起施行的《行政訴訟法》 ，進一步使行政訴訟制度化。 ? 在英國，行政訴訟和民事訴訟一樣 ,都由普通法院管轄 ,沒有獨立的行政法院系統(tǒng)。 大陸法系國家行政訴訟 ? ① 越權(quán)訴訟 。 ? 專門的違憲審查機構(gòu)是今后發(fā)展的大方向，但這個大方向之下又有兩個小方向： ? 一是根據(jù)三權(quán)分立原則由專門機構(gòu)行使違憲審查權(quán)，以達權(quán)力制衡的目的； ? 二是在民主集中制原則下設(shè)立專門機構(gòu)行使違憲審查權(quán)，分擔最高權(quán)力機關(guān)的負擔，但又受其監(jiān)督和指導，以保證人民真正享有權(quán)力。 ? 在法國，違憲的判決及于全體公民，因為違憲的法律就不成為法律，不會對公民產(chǎn)生約束力。在裁決時，如雙方票數(shù)相等，主席有最后決定權(quán)。 （ 3）違憲 審查組織和判決效力 的比較分析： ? ① 組織比較： ? 1869年的國會法令規(guī)定，美國聯(lián)邦最高法院的大法官為 1名首席大法官和其它 8名法官共 9人組成，其人選由總統(tǒng)提名，參議院批準。凡是宣布為違憲的條款都不再具有法律效力。 ② 普通法院 ? 普通法院行使違憲審查權(quán)主要是因為訴訟的需要，才對訴訟涉及到的法律進行審查，審查的程序和普通訴訟程序相同，進行的是事后審查，具體審查，即有侵權(quán)，有訴訟，才有審查。 ? （ 2）各國實行何種違憲審查方式和一國的國情有密切的關(guān)系，從法國的例子中就可看出來，雖然很多國家借鑒了法國的經(jīng)驗，但幾乎沒有哪個國家完全照搬了法國模式，因為各國并不具備法國的那樣歷史背景。 ? 類似的國家包括哈薩克斯坦，伊朗等為數(shù)不多的幾個國家。 山東高院據(jù)此依法作出二審判決，齊玉苓因受教育的權(quán)利被侵犯而造成的直接和間接損失由陳曉琪和其父陳克政賠償，濟寧商校、滕州八中、滕州教委承擔連帶責任。 ? 由普通法院行使違憲審查權(quán)的過程中，往往會出現(xiàn)法官在聲稱依據(jù)憲法和法律的同時，卻固守著舊的社會意識和觀念，從而阻礙了社會的進一步發(fā)展，使法院成為保守派的據(jù)點。因為違憲審查權(quán)是由選拔出來的法官行使的，而法律卻是由全體公民選出的代表制定的，由非民選的機構(gòu)或人員審查民選機關(guān)制定的法律，與主權(quán)在民原則是相沖突的。 司法機關(guān)審查模式的特點 ? 通過具體案件的審理以審查確定其所適用的法律是否違憲，做出的判決具有普遍約束力。 ” 經(jīng)典案例： 1803年馬伯里 ?誰有權(quán)認定什么是法律？什么是違憲的法律？ ?司法機關(guān) ?“如果兩個法律相互抵觸，法院必須決定適用其中哪個法律。 ? 3月 4日，杰弗遜就任總統(tǒng)任命麥迪遜為國務卿。沒有經(jīng)常性的違憲審查機關(guān)保證違憲審查制度得以經(jīng)常性的貫徹，對于保證憲法實施不利。 違憲審查模式 ? 立法機關(guān)審查模式 ? 司法機關(guān) 審查模式 ? 專門機關(guān)審查模式 （一）立法機關(guān)審查模式 ? 也叫權(quán)力機關(guān)審查模式 ? 指立法機關(guān)或最高權(quán)力機關(guān)依據(jù)議事程序和議事規(guī)則，對任何違反憲法的法律、法規(guī)及行政命令等規(guī)范性文件予以改變或撤銷的審查制度。 ? 英美法國家實行“對審主義”或稱“辯論主義”原則。 ? 英國 的陪審團是根據(jù)居住地或選民登記冊而遴選的。法律援助會的服務包括：提供意見，進行談判，參與實際審訊工作等。 ? 二是由 國家最高司法委員會 任命，該委員會是憲法性質(zhì)機構(gòu)，是司法機關(guān)的自治組織，也是一個常設(shè)機構(gòu)，總統(tǒng)任主席，司法部長任副主席，如意大利、埃及。 ? 很多西方國家都實行法官終身制。包括對特定案件公開審理的限制，對特定人員旁聽審理的限制和對特定媒體報道審理的限制。所有的公民都有權(quán)不受歧視地享有法律的平等保護，都有權(quán)獲得司法救濟，都有權(quán)獲得公正的審判。 ? 在 1982年憲法 (第 33條 )中恢復了 1954年憲法的規(guī)定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等。 ? 四是從對案件審理而言，西方國家上下級法院彼此獨立，上級法院不能干涉下級法院正在進行的具體審判。 ? 我國的“司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)”與西方國家的“司法獨立”有許多不同之處： ? 一是西方國家實行“司法獨立”的理論基礎(chǔ)是三權(quán)分立學說， ? 我國實行“司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)”的理由是為了維護國家法制的統(tǒng)一，正確發(fā)揮司法機關(guān)的職能，防止特權(quán)和抵制不正之風。 ? 第三， 陪審團、陪審員獨立。 ? 第一， 司法權(quán)由法院、法官獨立行使 。 ? （ 4） 法律援助 ? 法律協(xié)助使貧困的當事人不得因經(jīng)濟困難而失去法律保障。主要指法院的設(shè)立必須依據(jù)憲法和法律，并在憲法和法律的范圍內(nèi)活動。） ? 美國 檢察官隊伍流動性也非常大，其原因有兩點： ? 一是美國檢察官薪水和社會地位比法官和私人律師都低，檢察工作沒有吸引力，檢察人員往往只把檢察工作作為以后從事其它工作積累經(jīng)驗和資本的“跳板”而不是將其作為永久性職業(yè)； ? 二是美國檢察官任期只有四年，與政黨共進退；每新總統(tǒng)上臺都會重新任命本黨人員作為檢察官來替換原來的檢察人員，對整個檢察系統(tǒng)實行“大換血”，從而極大地影響著檢察官隊伍的穩(wěn)定性。 ? 法國和德國檢察官實行單獨的工資等級和標準，檢察官和法官工資水平一致，其工資起點與較高級公務員工資起點相當。 ? 與英美國家相比，其自由裁量程序之狹小，是顯而易見的?！? ? （《 The Code For Crown Prosecutors,1994》，1988年中國刑事訴訟制度考察團，第 10— 11頁。 ? 法國 “全國檢察官內(nèi)部實行一體化原則。 （何家弘《論美國檢察制度的特色》，《外國法譯評》 1995年第 4期，第 24頁?！?（中國檢察考察團《法國的檢察制度》，《人民檢察》 1994年第 12期，第 54頁。 ? 聯(lián)邦法院由聯(lián)邦憲法和國會法律設(shè)立，州法院由各州設(shè)立，二者各有其管轄權(quán)，在組織上不存在隸屬關(guān)系。而在中層法院中的上訴法院以及最高法院里就沒有民事案件和刑事案件在管轄上的明顯區(qū)別的。 ? 6．教育警示 二、司法機關(guān)的組織結(jié)構(gòu) ? 司法機關(guān)一般由 審判機關(guān) （法院）、 檢察機關(guān) （檢察院）、 司法行政機關(guān) （司法部等）構(gòu)成，其中各種類型的法院系統(tǒng)是司法機關(guān)的核心組織部分。 ? 日、法、德等大陸法系國家，檢察權(quán)除了公訴權(quán)，還包括偵查權(quán)、監(jiān)督法院適用法律及判決執(zhí)行的權(quán)力等。 司法權(quán)及與司法相關(guān)的權(quán)力 ? 司法審判權(quán) ? 司法審查權(quán) ? 行政司法權(quán) ? 檢察權(quán) ? 司法行政權(quán) 司法審判權(quán) ? 司法機關(guān)以中立的第三者身份對各種法律糾紛依法裁決的權(quán)力，為司法審判權(quán)。 ? 現(xiàn)代意義上的司法與司法制度是在資產(chǎn)階級取得政權(quán)后，在行政、立法、司法三權(quán)分立和司法獨立的原則基礎(chǔ)上形成的，是資產(chǎn)階級民主制度在司法方面的重要表現(xiàn)。第六講 比較司法制度 ? 第一節(jié) 司法制度 概述 ? 一、司法、司法權(quán)與司法制度 ? 二、司法機關(guān)的組織結(jié)構(gòu) ? 三、司法原則 ? 四、司法制度的基本內(nèi)容 ? 第二節(jié) 西方國家司法制度比較 ? 一、大陸法系和英美法系的不同風格和特點 ? 二、大陸法系和英美法系司法體制上的不同特征 ? 三、當代西方國家司法制度的發(fā)展趨勢 ? 第三節(jié) 中西司法制度比較 比較司法制度 第一節(jié) 司法制度概述 ? 一、 司法、司法權(quán)與司法制度 ? 二、司法機關(guān)的 組織結(jié)構(gòu) ? 三、 司法原則 ? 四、司法制度的 基本內(nèi)容 一、司法、司法權(quán)與司法制度 ? 司法 ，簡而言之，就是法的適用或執(zhí)行，也是司法活動的簡稱。 ? 現(xiàn)代意義上的司法制度是在遵循司法獨立等有關(guān)原則的前提下，對司法機關(guān)的性質(zhì)、任務、組織、審判程序、司法行政工作及其他與司法相關(guān)的活動進行規(guī)定的總稱。主要審理各種民、刑事案件，有些國家還包括審理行政案件。 司法行政權(quán) ? 嚴格說來，這并不是司法權(quán)，但它與司法權(quán)密切相關(guān)。 （一）法院系統(tǒng) ? 1．普通民事刑事法院：民事法院系統(tǒng)和刑事法院系統(tǒng) ? 專門法院：如軍事法院、宗教法院、少年法院以及發(fā)揮特殊監(jiān)督職能的憲法法院、行政法院等。 ? 法國的法院體系由兩個相對獨立的法院系統(tǒng)組成：普通法院系統(tǒng)和行政法院系統(tǒng)。 ? 法院由三個層級構(gòu)成： ? 聯(lián)邦地區(qū)法院、聯(lián)邦上訴法院和聯(lián)邦最高法院； ? 各州法院由州下級法院、州上訴法院和州最高法院組成。） ? 法國檢察機關(guān)除在刑事訴訟中行使偵查、起訴、支持公訴和指揮刑事裁判的執(zhí)行等職能外，還對下列事項行使廣泛的監(jiān)督權(quán)： ? （ 1）監(jiān)督司法輔助人員； ? （ 2）監(jiān)督、檢察書記員； ? （ 3）監(jiān)視司法救助制度的營運； ? （ 4）監(jiān)督戶政官員； ? （ 5）對私立教育機構(gòu)的監(jiān)督； ? （ 6）對公立精神病院的監(jiān)督； ? （ 7）對開設(shè)咖啡店、酒店等特種營業(yè)的資格審查； ? （ 8）對新聞、雜志等定期刊物進行審查， 等等 ? （王然冀《當代中國檢察學》，法律出版社 1989年版，第 70頁。） ? 所謂“雙軌”是指美國的檢察職能象審判職能一樣由聯(lián)邦和州兩級分別行使，二者平行，互不干擾； ? 所謂“三級”，是指美國的檢察機構(gòu)包括聯(lián)邦、州和市鎮(zhèn)三個級別，聯(lián)邦、州檢察機關(guān)按司法管轄區(qū)設(shè)臵。上令下從，形成一個整體。） ? 美國 檢察官在刑事訴訟方面的權(quán)限也非常廣泛，尤其是在決定是否起訴方面，檢察官擁有的自由裁量權(quán)幾乎不受限制，如果檢察官決定對一確已犯罪的案件不予追究，則無任何力量可以限止他。 的不同 ? 其一，檢察官 選任途徑 的不同。 ? 法國規(guī)定檢察官的退休年齡為 65歲，而普通公務員的退休年齡為 60歲。 三、司法原則 ? （一）司法公正原則 ? （二）司法獨立原則 ? （三）法律平等原則 ? （四）審判公開原則 （一）司法公正原則 ? 公平和正義是人類社會永恒的主題之一，也是法的基本價值之一。 ? （ 2） 公正的訴訟程序 。低收入和無收入的公民在訴訟中可以請求政府資助訴訟費用或指派律師協(xié)助。在一般情況下，無論行政機關(guān)還是立法機關(guān)，都不得享有司法權(quán)。 在陪審團評議、表決以前，法警當著陪審團說出被告人有罪的話語，是上訴審法院推翻原審有罪判決的理由。在我國，人民代表大會制度這一根本政治制度決定了司法從屬于立法且無權(quán)否定立法。我國法律對上下級法院關(guān)系和上下級檢察院關(guān)系有不同的規(guī)定?！? ? 從廣義上講，法律面前人人平等是包括立法平等在內(nèi)的。 ? 第二， 法律對于全體公民以統(tǒng)一的適用 。 四、司法制度的基本內(nèi)容 ? 司法制度 主要包括 ? 法官制度 ? 律師制度 ? 陪審制度 ? 訴訟程序 ? 司法審查制度 ? 行政訴訟制度 法官 制度 ? 西方國家在法官的地位、任用、待遇以及去職等方面都有一套嚴密的制度。 ? 英美法系 國家的法官一般都是從律師中選任的，取得律師資格并具有一定期限的律師從業(yè)經(jīng)驗是擔任法官的必要條件，即所謂法官選任制度上的 一元制 。 ? 三是由 總統(tǒng)任命 ，如法國、德國、美國、奧地利。家庭和婚姻糾紛，工資和其它金錢要求，以及業(yè)主的租戶的爭端等。