【正文】 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4. 成果要求 完成實(shí)訓(xùn)項(xiàng)目后，各單位匯總所形成的各種資料，并完成一份本單位相關(guān)工作的書面報告、繪制相應(yīng)工作流程圖或管理圖。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 3. 實(shí)訓(xùn)項(xiàng)目 (1) 建設(shè)單位準(zhǔn)備相關(guān)資料并向建設(shè)行政主管部門申請施工許可證；建設(shè)行政主管部門審查相關(guān)申報資料，符合要求后核發(fā)施工許可證。設(shè)計(jì)單位應(yīng)當(dāng)考慮施工安全操作和防護(hù)的需要，對涉及施工安全的重點(diǎn)部位和環(huán)節(jié)在設(shè)計(jì)文件中注明，并對防范出現(xiàn)安全事故提出指導(dǎo)意見。其中，對于涉及深基坑、地下暗挖工程和高大模板工程的專項(xiàng)施工方案，施工單位還應(yīng)當(dāng)組織專家進(jìn)行論證、審查。專職安全生產(chǎn)管理人員的配備辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院其他有關(guān)部門制定。 根據(jù)《安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第 57條規(guī)定，工程監(jiān)理單位違反上述三項(xiàng)法定義務(wù)，視情況將可能分別受到責(zé)令停業(yè)整頓并處罰款、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書等行政處罰；構(gòu)成犯罪的，其直接責(zé)任人要承擔(dān)刑事責(zé)任；造成損失的，工程監(jiān)理單位要依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 施工組織設(shè)計(jì)是由施工單位編制的全面指導(dǎo)、部署、組織施工的技術(shù)文件。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 3. 提供安全生產(chǎn)費(fèi)用的責(zé)任 《安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第 8條規(guī)定：“建設(shè)單位在編制工程概算時，應(yīng)當(dāng)確定建設(shè)工程安全作業(yè)環(huán)境及安全施工措施所需費(fèi)用。工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)監(jiān)督施工單位按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行事故的上報、接受事故調(diào)查、實(shí)施事故處理方案等工作。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 群防群治制度 群防群治是職工群眾進(jìn)行預(yù)防和治理安全的一種制度。 (7) 對預(yù)制建筑構(gòu)件和商品混凝土的質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督。根據(jù)《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 43條第 2款的規(guī)定：“國務(wù)院建設(shè)行政主管部門對全國的建設(shè)工程質(zhì)量實(shí)施統(tǒng)一的監(jiān)督管理?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 建設(shè)工程質(zhì)量保修 1. 工程質(zhì)量保修書 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 39條第 2款規(guī)定 :“建設(shè)工程承包單位向建設(shè)單位提交工程竣工驗(yàn)收報告時，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書。工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。” 隱蔽工程具有不可逆行，對隱蔽工程的驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律、法規(guī)、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)及合同約定進(jìn)行?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 建立質(zhì)量保證體系的責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 26條規(guī)定：“施工單位對建設(shè)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。” 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2) 選擇材料設(shè)備的責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 22條規(guī)定：“設(shè)計(jì)單位在設(shè)計(jì)文件中選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，應(yīng)當(dāng)注明規(guī)格、型號，性能等技術(shù)指標(biāo)，其質(zhì)量要求必須符合國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 9. 依法組織竣工驗(yàn)收的責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 16條第 1款規(guī)定：“建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收。” 在這里，承包方主要指勘察、設(shè)計(jì)和施工單位?！彼裕ㄔO(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法行使工程發(fā)包權(quán)，在《建筑法》中對此也有明確規(guī)定。違約金可分為約定違約金和法定違約金。 (3) 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。 (4) 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存。依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國家批準(zhǔn)的合同，需經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 不安抗辯權(quán)是指具有先給付義務(wù)的一方當(dāng)事人，當(dāng)相對人財(cái)產(chǎn)明顯減少或欠信用，不能保證對其給付時，拒絕給付的權(quán)利。 (2) 誠實(shí)信用原則。《合同法》第 76條規(guī)定：“合同生效后當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。 (4) 損害社會公共利益。 (3) 表見代理人訂立的合同。 (3) 不違反法律或者損害社會公共利益。提供條款的相對人只能在接受格式條款和解決合同兩者之間選擇。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 3. 合同的成立 《合同法》第 25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 要約可以撤回或撤銷。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 其中，提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受約人。 (5) 價款或者報酬。根據(jù)合同的自由原則，只要不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，不違背社會公共利益和公德，不侵害他人權(quán)益，允許當(dāng)事人根據(jù)自身意愿訂立任何形式的合同。 有償合同是當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益須向另一方付出相應(yīng)代價的合同。 雙務(wù)合同是當(dāng)事人之間互相承擔(dān)義務(wù)，或者說當(dāng)事人均承擔(dān)義務(wù)的合同。以下選擇建筑工程有關(guān)的重要的分類進(jìn)行介紹： 1) 要式合同和不要式合同 要式合同是指必須采用法定形式的合同，例如，中外合資經(jīng)營合同經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字蓋章后必須經(jīng)過政府主管部門批準(zhǔn)后才成立，此批準(zhǔn)即為法定形式。 (4) 工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 根據(jù)《建筑法》的規(guī)定，工程監(jiān)理的內(nèi)容可以概括為工程監(jiān)理單位對承包單位在質(zhì)量、工期和資金使用等方面的監(jiān)督，即三控。 (4) 利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程?！督ㄖā返?30條第 1款規(guī)定“國家推行建筑工程監(jiān)理制度”。直接指定分包商在我國是違反的，而在《 FIDIC施工合同條件》中業(yè)主則可以指定分包商。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任”。 另外，國家也提倡建筑工程實(shí)行工程總承包，但是禁止將建筑工程肢解發(fā)包，“建設(shè)單位不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位”。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 工程發(fā)包制度 建設(shè)工程的發(fā)包方式主要有兩種：招標(biāo)發(fā)包和直接發(fā)包。各資質(zhì)類別按照各自規(guī)定的條件劃分若干等級。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) (2) 工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)的劃分。建筑工程恢復(fù)施工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報告；中止施工滿 1年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報告發(fā)證機(jī)關(guān)核驗(yàn)施工許可證。 (2) 按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工的建筑工程。 (3) 需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求。 (15) 《城市建設(shè)檔案管理規(guī)定》。 (7) 《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價管理辦法》。 (3) 《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》。 (3) 《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 3) 建設(shè)活動中的民事關(guān)系 建設(shè)活動的民事關(guān)系是指調(diào)整和處理國家、法人、公民之間在建設(shè)活動中的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 建設(shè)工程行政法規(guī)是由國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范工程建設(shè)活動的各項(xiàng)法規(guī)，是由總理簽署國務(wù)院令予以公布，如《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》等。 建設(shè)工程部門規(guī)章是指建設(shè)部按照國務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍，獨(dú)立或同國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，制定的規(guī)范工程建設(shè)活動的各項(xiàng)規(guī)章，屬于建設(shè)部制定的，由部長簽署建設(shè)部令予以公布，如《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《注冊監(jiān)理工程師管理規(guī)定》等。主要包括：在建設(shè)活動中的有關(guān)自然人的損害、侵權(quán)、賠償關(guān)系，建設(shè)領(lǐng)域從業(yè)人員的自身和經(jīng)濟(jì)權(quán)利保護(hù)關(guān)系，房地產(chǎn)交易中買賣、租賃、產(chǎn)權(quán)關(guān)系，土地征用、房屋拆遷導(dǎo)致的拆遷安置關(guān)系，等等。 (4) 《中華人民共和國土地管理法》。 (4) 《中華人民共和國設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》。 (8) 《建筑工程施工許可管理辦法》。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 中華人民共和國建筑法 總則 1. 立法目的 《建筑法》第 1條規(guī)定：為了加強(qiáng)對建筑活動的監(jiān)督管理、維護(hù)建筑市場秩序、保證建筑工程的質(zhì)量和安全，促進(jìn)建筑業(yè)健康發(fā)展，制定本法。 (4) 已經(jīng)確定建設(shè)施工企業(yè)。 (3) 搶險救災(zāi)工程?！? 對于需要領(lǐng)取開工報告的工程，《建筑法》第 11條規(guī)定：“按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建設(shè)工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報告情況。工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合資質(zhì)、專業(yè)資質(zhì)和事務(wù)所資質(zhì)。例如，房屋建筑工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)分為特級、一級、二級和三級，地基與基礎(chǔ)工程專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)分為一級、二級和三級，木工作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)分為一級和二級?！督ㄖā返?19條規(guī)定：建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包，對不適用招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。發(fā)包單位也不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。同時還規(guī)定“兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實(shí)行聯(lián)合承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級較低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程”。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 3) 禁止違法分包 《建筑法》禁止違法分包。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 1. 實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建設(shè)工程范圍 《建筑法》第 30條第 2款規(guī)定“國務(wù)院可以規(guī)定實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍”。包括使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項(xiàng)目，使用外國政府及其機(jī)構(gòu)貸款資金的項(xiàng)目，使用國際組織或者國外政府援助資金的項(xiàng)目。其工作內(nèi)容、監(jiān)理權(quán)限還將取決于雙方合同的具體約定，并且該約定要向被監(jiān)理的承包單位通報。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 中華人民共和國合同法 一般規(guī)定 1. 制定《合同法》的目的 《合同法》第 1條規(guī)定：“為了保證合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。采用要式合同時，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立。例如買賣合同。有償合同是常見的合同形式，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力，如買賣、租賃、運(yùn)輸、承攬合同等。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 合同的訂立 1. 合同的形式和內(nèi)容 《合同法》第 10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 (6) 履行期限、地點(diǎn)和方式。具體地講，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締約合同為目的的。要約的撤回是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消的意思表示；要約撤銷是指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項(xiàng)要約的意思表示。” 承諾可以撤回但是不能撤銷。提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 一般來說，依法處理的合同自成立時生效。 (4) 法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同。 (5) 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 5. 當(dāng)事人合并或分立后對合同效力的影響 在現(xiàn)實(shí)的市場經(jīng)濟(jì)活動中，經(jīng)常由于資產(chǎn)的優(yōu)化或重組而產(chǎn)生法人的合并或分立。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 3. 抗辯權(quán) 抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，在符合法定條件時，當(dāng)事人一方可以暫時拒絕對方當(dāng)事人的履行要求的權(quán)利，包括同時抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。如材料供應(yīng)合同按照約定應(yīng)由供貨方先行交付訂購的材料后，采購方再付款結(jié)算，若合同履行過程中供貨方交付的材料質(zhì)量不符合約定的標(biāo)準(zhǔn)，采購方有權(quán)拒付貨款。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。但是，法律另有規(guī)定或者原合同另有約定的除外。 (5) 債權(quán)人免除債務(wù)。 (4) 當(dāng)事人一方遲延或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。 定金是指合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對方的款項(xiàng)，其目的是在于擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 依法對材料設(shè)備招標(biāo)的責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 8條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法對工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購進(jìn)行招標(biāo)。另外，《招標(biāo)投標(biāo)法》第 33條還規(guī)定“投標(biāo)人不得以低于成本價的報價競標(biāo)”?！? 10 移交建設(shè)項(xiàng)目檔案的責(zé)任 根據(jù)《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 17條的規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照國家有關(guān)檔案管理的規(guī)定，向建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門移交建設(shè)項(xiàng)目檔案。除有特殊要求的建筑材料、專用設(shè)備、工藝生產(chǎn)線等外，設(shè)計(jì)單位不得指定出產(chǎn)廠、供應(yīng)商。”“建設(shè)工程實(shí)行總承包的，總承包單位應(yīng)當(dāng)對全部建設(shè)工程質(zhì)量負(fù)責(zé)；建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購的一項(xiàng)或者多項(xiàng)實(shí)行總承包的，總承包單位應(yīng)當(dāng)對其承包的建設(shè)工程或者采購的設(shè)備質(zhì)量負(fù)責(zé)?！逗贤ā返?78條還規(guī)定：“隱蔽工程驗(yàn)收前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 獨(dú)立監(jiān)理的責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 35條規(guī)定：“工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的，不