【正文】 第二件事 是通過(guò) “ 中科系 ” 搭建融資平臺(tái) ， 利用簽訂合作協(xié)議 、 委托理財(cái) 、 互保貸款 、 上市公司質(zhì)押貸款等手段獲取了 54億元的資金 ， 為其操縱股價(jià)集斂資金 。 ③刑事責(zé)任；刑法 180條 —P300 中國(guó)最大股市操縱案 1994年深圳康達(dá)爾股份公司 （ 即后來(lái)的 “ 中科創(chuàng)業(yè) ” ， 代碼為000048） 的股票在深圳交易所掛牌上市 。輕騎集團(tuán)證券部部長(zhǎng)張珉及其下屬的證券部工作人員利用其工作性質(zhì)和職務(wù)便利獲取 “ 濟(jì)南輕騎 ” 的內(nèi)幕信息。 問(wèn)題： 請(qǐng)指出虛假陳述行為的主體有哪些 ？ 該公司的上述信息披露是屬于發(fā)行的信息披露還是持續(xù)性信息披露 ？ 對(duì)上市公司的信息披露 ， 總體上法律禁止哪三種情形 ？ 請(qǐng)你根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行證券法的規(guī)定 ， 分析“ 瓊民源 ” 公司 、 海南中華會(huì)計(jì)師事務(wù)所 、涉案的注冊(cè)會(huì)計(jì)師應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 參考答案： 虛假陳述的行為主體包括發(fā)行人和上市公司； 法 63條： “ 發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。其后， B證券公司發(fā)現(xiàn) A股份公司提供的招股說(shuō)明書(shū)等有關(guān)宣傳資料有重大遺漏，即資產(chǎn)負(fù)債表上并未列明尚欠國(guó)家稅款 80萬(wàn)元。 期末復(fù)習(xí) 題型： 一、判斷題 10題 20分 二、選擇題 10題 20分 三、名詞解釋題 4個(gè) 20分 四、簡(jiǎn)答題 1題 10分 五、案例分析題 1題 30分 簡(jiǎn)答題范圍 簡(jiǎn)述操縱市場(chǎng)行為的表現(xiàn)形式及其法律責(zé)任 根據(jù) 《 上市公司證券發(fā)行管理辦法 》 的規(guī)定，上市公司不得公開(kāi)發(fā)行證券的情形有哪些？ 簡(jiǎn)要論述我國(guó)證券法的基本原則 名詞解釋 證券市場(chǎng)的監(jiān)管 證券發(fā)行審核制 證券期權(quán)交易 上市公司收購(gòu) 證券市場(chǎng) 證券交易 證券上市 權(quán)益公開(kāi)規(guī)則 第三節(jié)上市公司收購(gòu)的特別義務(wù) 一、收購(gòu)人的特別義務(wù) P329 誠(chéng)信義務(wù) 不得損害目標(biāo)公司及其股東利益； 平等對(duì)待目標(biāo)公司股東的義務(wù) 收購(gòu)人發(fā)出收購(gòu)要約后，不得另外采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓、大宗交易、集中競(jìng)價(jià)交易等方式收購(gòu)上市公司股票。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后 二日 內(nèi)，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票。 股東派生訴訟的前置條件是董事會(huì)沒(méi)有按照股東的要求的 30日內(nèi)執(zhí)行。 公司董事會(huì)不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會(huì)在三十日內(nèi)執(zhí)行。法 45條 2款 五、保守客戶(hù)帳戶(hù)秘密 法 44條： 證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)必須依法為客戶(hù)開(kāi)立的賬戶(hù)保密。 二、限定期限內(nèi)禁止買(mǎi)賣(mài) 法 38條：依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對(duì)其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)不得買(mǎi)賣(mài)。 二、證券交易的基本類(lèi)型 P187 現(xiàn)貨交易 現(xiàn)貨交易是指交易雙方在成交后即時(shí)清算交割證券和價(jià)款的交易方式。 二、保薦期限和保薦人的責(zé)任 （一）保薦期限 發(fā)行人首次公開(kāi)發(fā)行股票的，期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后兩個(gè)完整會(huì)極年度； 上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后一個(gè)完整的會(huì)計(jì)年度。 ” 此外，發(fā)行人和承銷(xiāo)商還應(yīng)遵守 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 的規(guī)定。 （二）證券分銷(xiāo)協(xié)議的特點(diǎn) 其是由承銷(xiāo)團(tuán)成員簽訂的承銷(xiāo)法律文件； 其是承銷(xiāo)團(tuán)承銷(xiāo)時(shí)必須簽訂的協(xié)議性文件； 其生效以承銷(xiāo)協(xié)議生效為要件； 其對(duì)承銷(xiāo)團(tuán)成員具有合同約束力。 公司發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券，除符合證券發(fā)行的一般條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： 公司最近一期未經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)不低于人民幣 15億元； 最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券一年的利息； 最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量?jī)纛~平均不少于公司債券一年的利息； 本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的 40%，預(yù)計(jì)所附認(rèn)股權(quán)全部行權(quán)后募集的資金總量不超過(guò)擬發(fā)行公司債券金額。 禁止發(fā)行 （ 1）本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假陳述； （ 2）公司權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴(yán)重?fù)p害且尚未消除； （ 3）公司及其附屬公司違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保且尚未消除； （ 4）現(xiàn)任董事、高管人員最近 36個(gè)月內(nèi)受到過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰，或者最近 12個(gè)月內(nèi)受到過(guò)證交所公開(kāi)譴責(zé)； （ 5）公司及其現(xiàn)任董事、高管人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，或涉嫌違法違規(guī)正被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案?jìng)刹椋? （ 6）最近一年或一期財(cái)務(wù)報(bào)表被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告（重組或上述報(bào)告所涉情形已消除的除外）； （ 7）嚴(yán)重?fù)p害投資者利益和社會(huì)公眾利益的其他情形。 募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定 數(shù)額不超過(guò)項(xiàng)目需求量；資金使用符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)法律行政法規(guī)的規(guī)定；建立募集資金專(zhuān)項(xiàng)存儲(chǔ)制度。 ⑤出資方式為貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可依法轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)。 法 10條： “ 公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件 ” 。其包括：設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行 公司債券發(fā)行 發(fā)行人為籌集資金依法向投資者發(fā)行的約定在一定期限還本付息的證券的行為。 在性質(zhì)上是協(xié)議行為。 （二）強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)審查 發(fā)行人不僅要履行信息披露義務(wù)，而且政府監(jiān)管部門(mén)還就發(fā)行人的條件進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查并核準(zhǔn)。因此，證券交易所的自律監(jiān)管成為了德國(guó)證券市場(chǎng)監(jiān)管的主要力量。 （ 3）采取發(fā)行注冊(cè)制并加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任。其作為資金融通的市場(chǎng)，是金融市場(chǎng)的重要組成部分。 該原則設(shè)置的現(xiàn)實(shí)意義是平等地保護(hù)各種投資者的利益，實(shí)現(xiàn)結(jié)果的公平。 三、證券法的性質(zhì) P44 （一）證券法是行為法 （二）證券法是強(qiáng)制法 （三）證券法兼具實(shí)體法和程序法的特點(diǎn) （四）證券法兼具國(guó)家制定法和習(xí)慣法的特點(diǎn) 第三章 證券法的宗旨和基本原則 第一節(jié)證券法的宗旨 法第一條 : 規(guī)范證券發(fā)行和證券交易行為 ,保護(hù)投資者合法權(quán)益 ,維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公眾利益 ,促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 . 一、規(guī)范證券發(fā)行和交易行為 原因： 第一、證券發(fā)行和交易的主體具有復(fù)雜多樣性； 第二、證券發(fā)行和交易的標(biāo)的具有特殊性； 第三、證券行為必須遵循特殊規(guī)則； 二、維護(hù)投資者的合法權(quán)益 原因： 第一、投資者是證券市場(chǎng)存續(xù)和發(fā)展的基礎(chǔ)； 第二、投資者是最缺乏證券市場(chǎng)信息的參與者； 第三、證券投資者是力量分散的投資者。 二、我國(guó)證券法的主要淵源 P3540 其包括基本法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章、自律規(guī)則和司法解釋五個(gè)層次。 我國(guó)現(xiàn)行 《 證券法 》 1999年 7月 1日實(shí)施， 20xx年8月和 20xx年 10月先后進(jìn)行了兩次修改。 （三）政府證券 政府證券是指中央政府或地方政府為籌措財(cái)政資金依照一定程序向投資者發(fā)行的、承諾到期償還本息的格式化債權(quán)憑證。 （二）按照證券形式與證券權(quán)利間的關(guān)系不同： 完全證券和不完全證券 ； 前者如票據(jù)，后者如資本證券。 基本含義 ： （ 1）證券是書(shū)面憑證；（ 2）證券表彰特定民事權(quán)利；（ 3）其表彰方式是通過(guò)專(zhuān)用紙單或其他載體。 （五）依證券表彰民事權(quán)利的性質(zhì)不同： 物權(quán)證券、債權(quán)證券和社員權(quán)證券； 物權(quán)證券以物權(quán)作為表彰內(nèi)容，目前我國(guó)沒(méi)有； 債權(quán)證券以債權(quán)為表彰內(nèi)容，如債券； 社員權(quán)證券以成員享受民事權(quán)利為表彰內(nèi)容，如股權(quán)證。 （六）認(rèn)定證券 認(rèn)定證券 ——是由證券法授權(quán)國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定應(yīng)由證券法調(diào)整的有價(jià)證券。具體包括證券的發(fā)行關(guān)系、交易關(guān)系、服務(wù)關(guān)系和監(jiān)管關(guān)系。 本人認(rèn)可 “ 關(guān)系法學(xué)說(shuō) ” ，即證券法是公司法的關(guān)系法。 二、公正原則 該原則是對(duì)證券市場(chǎng)監(jiān)管著的基本要求。 五、效率與安全的原則 該原則是證券市場(chǎng)和證券法追逐的目標(biāo)。 金字塔式的監(jiān)管體制 頂端：國(guó)會(huì)、證券交易委員會(huì) 中部：自律組織 塔基：成員公司的監(jiān)督部門(mén) 確立以信息公開(kāi)為基礎(chǔ)的證券法體系 最早確立這一原則的是 1933年 《 證券法 》 和 1934的 《 證券交易法 》 該原則的基本精神包括： （ 1）發(fā)行的 信息披露 （ 2）持續(xù)性信息披露 任何發(fā)行人如果違反上述兩項(xiàng)義務(wù)，將承擔(dān)嚴(yán)格的民事賠償責(zé)任和刑事責(zé)任。 究其原因如下： （ 1）在德國(guó)，證券法的獨(dú)立屬性尚未得到充分的挖掘； （ 2）商業(yè)銀行認(rèn)購(gòu)股票已形成一般商業(yè)實(shí)踐； （ 3）德國(guó)缺乏建立信息披露制度的傳統(tǒng)。股票發(fā)行由證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，公司債券發(fā)行由證交所批準(zhǔn)。 證交所 關(guān)于證交所是否已經(jīng)納入政府監(jiān)管，還是屬于自律性監(jiān)管組織問(wèn)題，以前理論界存在爭(zhēng)議，但現(xiàn)在已經(jīng)非常明確。 （二）推 定 法 10條第 3款 “ 非公開(kāi)發(fā)行證券，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式 ” 。 （四）證券發(fā)行時(shí)間與證券公開(kāi)發(fā)行 分為：設(shè)立發(fā)行和新股發(fā)行 設(shè)立發(fā)行 : 公司籌集注冊(cè)資本 新股發(fā)行：增資、送股、配股、股票拆細(xì) （五）發(fā)行方式與證券公開(kāi)發(fā)行 上網(wǎng)定價(jià)發(fā)行； 上網(wǎng)詢(xún)價(jià)發(fā)行； 網(wǎng)下法人配售和上網(wǎng)定價(jià)結(jié)合的發(fā)行方式 。 二、公司設(shè)立與公開(kāi)發(fā)行股票 公司設(shè)立包括：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立 以往實(shí)踐中股份公司采取募集設(shè)立的實(shí)例罕見(jiàn)，但新法賦予了這種設(shè)立方式的合法性。 章程合法有效；機(jī)構(gòu)及內(nèi)部控制制度健全；董事、監(jiān)事及高管人員具備任職資格；與控股股東或者實(shí)際控制人的人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開(kāi)； 盈利能力具有可持續(xù)性 最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利，業(yè)務(wù)和盈利來(lái)源相對(duì)穩(wěn)定；主營(yíng)業(yè)務(wù)或投資方向能夠可持續(xù)發(fā)展；核心管理人員和核心技術(shù)穩(wěn)定；不存在影響公司可持續(xù)經(jīng)營(yíng)的擔(dān)保、訴訟、仲裁等重大事項(xiàng)。 （二） 上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票的規(guī)定 原則性規(guī)定： 《 證券法 》 13條第 2款規(guī)定，上市公司非公開(kāi)發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。 二、可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行的條件 P147 證監(jiān)會(huì)： 《 可轉(zhuǎn)換公司債券管理辦法 》 《 上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實(shí)施辦法 》 （一）普通可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件 最近三年連續(xù)盈利，且最近三年凈資產(chǎn)利潤(rùn)平均在 10%以上；其中，能源、原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類(lèi)公司不低于 7%，上市公司最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于 6%。 （二）證券承銷(xiāo)協(xié)議特點(diǎn) 其是書(shū)面合同； 其是證券發(fā)行送審文件的組成部分；