【正文】 者未親自出席董事會會議的次數(shù)占當年董事會會議次數(shù)三分之一以上；⑤曾任職獨立董事期間，發(fā)表的獨立意見明顯與事實不符。不符合條件：獨立董事任職后出現(xiàn)不符合獨立董事任職資格情形的，應自出現(xiàn)該等情形之日起30日內(nèi)辭去獨立董事職務。三、獨立董事的作用為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應當具有《公司法》歸賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應當賦予獨立董事以下特別職權(quán)：重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應當在委員會成員中占有二分之一以上的比例。獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人的同意。上市公司董事會對被提名人的有關(guān)情況有異議的，應同時報送董事會的書面意見。獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年。獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。本文試圖從獨立董事制度產(chǎn)生的基礎、獨立董事本身等方面進行進一步的思考，揭示造成獨董“不獨立”的主、客觀原因，并從獨立董事產(chǎn)生機制、工作制度、職責及信息傳遞機制等方面提出完善獨董獨立性的措施，以期獨立董事制度能真正發(fā)揮作用。2002年6月30日前，董事會中至少應包括2名獨立董事；2003年6月30日，董事會至少應包括1/3的獨立董事。無論對獨立董事的稱呼如何，獨立董事制度的核心內(nèi)容和生命線都是關(guān)于獨立董事的獨立性的規(guī)定，而獨立性的核心是不與公司存在重大利益關(guān)系。在我國上市公司中獨立董事的角色被看成是顧問或者“橡皮圖章”，更有人將獨立董事視為一種“裝飾”和“名譽職務”，主要是為了滿足公司能達到《指導意見》規(guī)定的數(shù)量要求。更多的獨立董事把“不能毀掉自己的名譽”作為行使職責的動力，而不為中小股東維護利益。嚴義明面對媒體鄭重聲明：中國獨立董事獨立性的缺失，嚴重損害股東，特別是中小股東的利益，他希望從獨立征集獨立董事提名權(quán)和選舉權(quán)入手，推進獨立董事的“獨立運動”，使獨立董事能真正獨立行使權(quán)力，進而維護上市公司及全體股東的整體利益。其實，并非所有的獨立董事都不獨立，或者不愿獨立。哪怕有哪位“獨董”真的拂袖而去，也要再找一位符合《指導意見》規(guī)定任職條件的“后來人”接任，否則也難以“瀟灑走一回”。更何況，目前上市公司大多數(shù)獨立董事是由大股東、董事會聘請的，而董事會成員、甚至經(jīng)理人員又都是大股東在企業(yè)中的事實代表，讓獨立董事來監(jiān)督其工作，角色難免尷尬。這些官員、學者大都是某一領域的專家，除了自己的本職工作外，還有各種社會活動，再加上有的獨立董事同時在多家上市公司兼職，如果要完全履行其職第五篇：上市公司獨立董事案例參考上市公司獨立董事案例參考一、基本制度上市公司應當按照有關(guān)規(guī)定建立獨立董事制度。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人，審計委員會中至少應有一名獨立董事是會計專業(yè)人士。獨立性要求：（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員?！尽豆痉ā返谄呤畻l】（2）：國有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業(yè)兼職；已經(jīng)兼職的，自意見印發(fā)后6個月內(nèi)辭去所兼任職務。2）證監(jiān)會在15個工作日內(nèi)進行審核，對證監(jiān)會持有異議的被提名人可作為公司董事候選人但不作為獨立董事候選人。2）獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。【董事會、獨立董事和符合有關(guān)條件的股東可實施征集投票權(quán)征集】7）當2名或2名以上獨立董事認為董事會資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名以書面形式向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應予以采納。11）獨立董事認為有可能損害中小股東合法權(quán)益的事項。應向證監(jiān)會本所及派出機構(gòu)報告：（1）被公司免職本人認為免職理由不當?shù)?；?）由于公司存在妨礙獨立董事依法行使職權(quán)的情形致使獨立董事辭職的；（3）董事會會議材料不充分兩名以上獨立董事書面要求延期召開董事會會議或延期審議相關(guān)事項的提議未被采納的；（4）對公司涉嫌違法違規(guī)行為向董事會報告后董事會未采取有效措施的；五、典型案例（一）現(xiàn)代投資案例2008年底，公司曾因聘任問題獨董引發(fā)市場強烈質(zhì)疑。其次，現(xiàn)代投資還曾表示，李安沒有“受過證監(jiān)會及其他有關(guān)部門的處罰或證券交易所的懲戒”。特別值得注意的是，除今日兩高管及李安外，2002年現(xiàn)代投資原董事長、也曾出任過省交通廳副廳長的馬其偉因受賄被判無期徒刑，可謂畫下公司的治理史上首個污點?！浚ǘ┫Ｅ瑺柊咐袊C監(jiān)會7月26日晚間公告稱，主板發(fā)審委定于7月30日召開2010年第117次工作會議，審核希努爾男裝股份有限公司的首發(fā)申請。記者查閱希努爾男裝的招股說明書發(fā)現(xiàn)，張國立在1999年至2008年8月近十年間，一直擔任該公司的形象代言人。“希努爾男裝的獨董構(gòu)成與證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定并不沖突，張國立的獨董資格可以成立。”【根據(jù)規(guī)則，獨立董事的任職條件包括：具備擔任上市公司董事的資格、具有所要求的獨立性、具備上市公司運作的基本知識、具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗。】一人福醫(yī)藥獨立董事辭職 人福醫(yī)藥（）今日發(fā)布《關(guān)于獨立董事辭職的公告》，該公司董事會于近期收到獨立董事劉林青先生的書面辭職申請，劉林青先生申請辭去第八屆董事會獨立董事及相應的董事會專門委員會委員職務，辭職生效后將不在該公司擔任任何職務。這是自2006年10月被國美控股集團收購以來，中關(guān)村二度提出明確的戰(zhàn)略目標。獨立董事是我國《公司法》明確規(guī)定的一種法律身份。所以本文將深入解讀在我國法律框架下，獨立董事到底是怎樣一個角色，擔任獨立董事享有哪些權(quán)利，承擔哪些義務，涉及哪些法律風險？以期對擬擔任獨立董事的讀者有所幫助。除了職工代表擔任董事等個別例外情形外，董事是由股東大會任命的，董事組成的董事會是代表股東利益行事的公司內(nèi)部機構(gòu)，是股東大會的執(zhí)行機構(gòu)，負責依法根據(jù)公司章程進行重大事項的決策，監(jiān)督、管理公司經(jīng)理層。而獨立董事首先是一名董事，具有通過董事會行使上述職權(quán)的資格。簡要地說，獨立董事的獨立性在于，其在做出判斷或決策時不得摻雜自身的利益，不受制于上市公司大股東的意志，而能夠獨立做出決策，維護上市公司的長遠利益，有效保護中小投資者的利益。這一點不可忽略，因為它決定了獨立董事承擔的法律義務和責任要更加重于一般的董事，而絕不是相反?？梢姡⒎ㄕ哒J為，目前在《公司法》中系統(tǒng)規(guī)定獨立董事制度的時機尚不成熟，故授權(quán)國務院對這一問題制定行政法規(guī)?！?《獨立董事制度指導意見》目前，我國關(guān)于獨立董事的成文性規(guī)定主要是中國證券監(jiān)督管理委員會關(guān)于發(fā)布《獨立董事制度指導意見》。但是，只要一家公司在證券交易所上市，其董事、監(jiān)事、高級管理人員就必須承諾遵守證券交易所頒布的規(guī)則、指引等自律性監(jiān)管文件，比如深圳證券交易所《股票上市規(guī)則》、《上市公司規(guī)范運作指引》、《自律監(jiān)管措施和紀律處分措施實施細則（試行）》。比如，深圳證券交易所《主板上市公司規(guī)范運作指引（2015年修訂）》就專門規(guī)定了“獨立董事行為規(guī)范”一節(jié)，系統(tǒng)規(guī)定了獨立董事的各項履職義務?！丢毩⒍轮笇б庖姟返谄邨l第（五）項：“上市公司應當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N。實踐中，不少獨立董事為體現(xiàn)其獨立性和職業(yè)操守，選擇無償擔任獨立董事，并不從上市公司領取任何津貼或報酬。獨立董事可以在一定程度上 提升自身資歷和名望 目前在我國的上市公司擔任獨立董事的人員中，有知名學者、會計師、資深律師、離退休官員等。又比如，著名經(jīng)濟學家吳敬璉先生擔任金融機構(gòu)的獨立董事，對于其實際接觸金融機構(gòu)的運作，深化其自身的宏觀經(jīng)濟研究，都有著相當?shù)鸟砸?。法律的一個基本原則是責、權(quán)、利相統(tǒng)一，對于擔任獨立董事有哪些義務和責任及法律風險，是下文馬上要述及的事情。董事所負忠實義務是指董事應當忠于公司利益，不得利用董事職務將自身利益凌駕于公司利益之上，不得從事任何與公司利益有沖突的行為。董事“違反對公司忠實義務的其他行為”，是一個開放性的規(guī)定，具體到個案中，行政執(zhí)法部門和司法仲裁機關(guān)可結(jié)合個案情況，認定董事的行為是否屬于“違反對公司忠實義務的其他行為”。一般認為，勤勉義務是指公司董事在從事公司管理活動并做出商業(yè)決策時，應當恪盡職守、審慎行事，達到普通謹慎的同行在同等情況下應有的盡職和審慎程度。另一方面，如果個別董事確實具備高于其他董事的特殊的技能和專業(yè)水平，則對其作為董事的勤勉盡責要求，應當高于其他董事。正如《國務院關(guān)于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知》（國發(fā)〔2014〕7號）第三條第五項所預示的那樣，“實行注冊資本認繳登記制，涉及公司基礎制度的調(diào)整，公司應健全自我管理辦法和機制，完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，發(fā)揮獨立董事、監(jiān)事的監(jiān)督作用，強化主體責任。四、擔任獨立董事的法律風險——違法違規(guī)的后果 說到法律風險，凡是法律法規(guī)規(guī)定了一定義務，而當事人沒有依法履行的，就會產(chǎn)生法律責任，即發(fā)生這里所說的法律風險。同時，這一指引不同于較高層級的法律文件，其約束力度非常有限。基于以上狀況，考慮到法律風險本身有程度問題，而追求零風險在任何領域都是不現(xiàn)實的，我們討論獨立董事所面臨的法律風險時，必須著眼于那些效力位階較高、不利法律后果明確的義務性規(guī)定，主要是指獨立董事決不可觸及的“高壓線”；同時，我們也要顧及交易所自律規(guī)則等一般性的違規(guī)，因為這些違規(guī)，同樣會有一定的不利后果。因此，認識獨立董事的法律風險，應當結(jié)合法律法規(guī)的效力層級，分層次進行：行政處罰從目前情況來看，獨立董事所面臨的主要法律風險是來自證券監(jiān)督管理部門的處罰。但是，目前在中國擔任獨立董事的人士，好多為學術(shù)界和商界的精英，他們很多人極為注重個人的社會評價。面對實實在在的法律風險，在決定擔任獨立董事之前，一定要三思而后行，確保對擔任獨立董事的法律風險有一個充分及理性的認識。換言之，獨立董事對上市公司承擔的責任，是一種管理責任。這當然已經(jīng)實際考慮了在實踐中獨立董事不實際參與上市公司的經(jīng)營，客觀上難以實現(xiàn)對上市公司合規(guī)運營的有效監(jiān)管等因素。獨立董事作為董事之一，適用這一規(guī)定。根據(jù)該條，如認為獨立董事存在履職過錯，導致公司本身遭受損失的，那么股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以按照一定的程序，繞過公司董事會，直接向涉事的獨立董事提起民事賠償之訴。如前所述，證監(jiān)會目前對獨立董事做出的行政處罰，主要發(fā)生信息披露領域。在本案中，人民法院最終并未支持小股東的賠償請求，因為其股票是在證監(jiān)會已經(jīng)對濰坊亞星公司進行立案調(diào)查之后買入的，其主張的損失系由于股票市場的系統(tǒng)風險導致，而非因上市公司信息披露違規(guī)導致。假設該小股東是在證監(jiān)會對公司立案調(diào)查之前就買入股票，且人民法院最終認定其主張的損失與上市公司的信息披露違規(guī)確有因果關(guān)系，則本案獨立董事將無法免責。而一旦證監(jiān)會對獨立董事作出了相應的處罰，就已經(jīng)確認了獨立董事的履職過錯。獨立董事被追究刑事責任的情形，當然是很少見的，但不是沒有。獨立董事有違法行為時，可能會觸及的罪名有：① 背信損害上市公司利益罪② 違規(guī)披露、不披露重要信息罪 ③ 內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪 ④ 國有公司、企業(yè)人員失職罪 ⑤ 國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪以上各個罪名的行為狀態(tài)和處罰規(guī)定見附件二，供參考。這類風險包括交易所的通報批評、公開譴責、被公開認定為不適合擔任上市公司董事，等等。在實踐中，確有大量獨立董事因未盡勤勉或忠實義務而被問責，遭受行政處罰的情形，監(jiān)管機構(gòu)積極推動獨立董事依法審慎履職的立場非常明確。獨立董事在目前仍不失為一種帶有光環(huán)的名利雙收的身份，仍然是一種社會地位的象征。對于我國這樣一個向完善市場經(jīng)濟逐步轉(zhuǎn)型的國家，在任何一個具有現(xiàn)代法治意義的制度的完善之路上，均會伴隨著大量的問責出現(xiàn)。請您留下微信號，小智一一發(fā)您。一句話，在中華人民共和國領域內(nèi)，當事人需要遵守的具有一定約束力的任何規(guī)范性文件，均在筆者所稱的“法律”或“法律法規(guī)”范圍之內(nèi)。[4]筆者撰寫以上三段內(nèi)容時，參考了劉俊?！冬F(xiàn)代公司法（第二版）》第513頁有關(guān)內(nèi)容。）______________ ______________ 趙 沛 張國慶______________ ______________ 楊淵德 吉 利2015 年 8 月 7 日