【正文】 事離世的公告》，其控股子公司河北大安制藥董事、總經理楊忠東先生不幸去世。在此之前的2012年，“中關村”曾經提出“科技地產+醫(yī)藥”的發(fā)展戰(zhàn)略，并進行了實施推進。在受邀擔任獨立董事之前，應當事先充分理解，擔任獨立董事在法律上意味著什么。一、什么是獨立董事獨立董事首先是董事，是董事之一種顧名思義，獨立董事是董事之一種。在我國，上市公司都是股份有限公司，根據我國《公司法》第一百零八條，股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。理解獨立董事的含義，關鍵是理解“獨立”二字獨立董事不同于一般的董事，完全在于“獨立”二字。我國今后關于獨立董事的法律法規(guī)也必然在制度設立上進一步加強和確保獨立董事的獨立性。關于獨立董事的法律法規(guī)[2]獨立董事是符合一定條件的自然人在公司組織中擔當的一種法律身份，而任何一種法律身份都對應著相關的權利、義務和責任?！?擬制定的《上市公司獨立董事條例》目前國務院尚未出臺這一具體辦法，國務院辦公廳《關于印發(fā)國務院2010年立法工作計劃的通知》中有提到由證監(jiān)會起草《上市公司獨立董事條例》。這一頒布于2001年的規(guī)定，是目前關于中國獨立董事制度最重要的文件。這些文件的效力來源顯然是一種民事約定，因為公司上市要和證券交易所簽署上市協(xié)議，而其董事、監(jiān)事、高級管理人員又必須簽署遵守這些規(guī)則的承諾書。因此，理解獨立董事的法律地位，離不開證券交易所的自律性監(jiān)管規(guī)則。津貼的標準應當由董事會制訂預案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。筆者完全不贊成獨立董事不領取報酬，因為這不符合按勞分配原則。他們當中很多人擔任獨立董事，并不是為了那一筆董事津貼或報酬而來。據筆者來看，擔任獨立董事的好處大抵就是以上兩個方面了，筆者暫時想不到更多。三、擔任獨立董事要做哪些事情——職權與職責及義務我國《公司法》第一百四十七條第一款概括性地規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事違反忠實義務的，其因違反忠實義務所得的收入應當歸入所任職的公司，并且在造成公司損失時應當向公司承擔損害賠償責任。比如，董事在私下或公開場合詆毀所在上市公司商譽的行為，就是一種違反對公司忠實義務的行為。一方面，不能對董事求全責備，人非圣賢孰能無過，董事只要達到了普通謹慎的同行在同等條件下的謹慎和盡責程度，就不應當為決策造成的經營失敗承擔個人責任。比如，一名資深的醫(yī)藥專家擔任一家醫(yī)藥上市公司的獨立董事，則對于公司經營決策中涉及藥品研發(fā)的決策，理所應當比其他董事承擔更高的勤勉盡責要求。”隨著我國公司制度改革的進一步深入，獨立董事的監(jiān)督作用將會越來越受到重視。所以說，按照基本法理，我們討論獨立董事所負的義務，也就是討論其所可能承擔的法律風險。具體而言，雖然《上市公司獨立董事履職指引》之類的文件規(guī)定了董事的廣泛義務，但由于該等文件效力位階太低，并未規(guī)定任何不利的法律后果，從而在很大程度上消蝕了其所規(guī)定的各項義務的強制屬性。舉個例子，一名足球運動員，不得在比賽中毆打競爭對手，不得用手觸球。根據筆者查詢證監(jiān)會2014年全年、2015年至今公開發(fā)布的行政處罰決定（含復議）文書，可以看到，獨立董事的職業(yè)風險越來越高，已經不容忽視。很多人并非是為了那一筆董事津貼而來的，也非完全是為了擔任獨立董事的那一點名聲而來的。關于2014年2015年上半年中國證監(jiān)會公布的對獨立董事進行行政處罰情況，請見附件一的表格。在實踐中，監(jiān)管部門對這一責任的追究，并不太關注獨立董事個人的主觀情況，比如其是否知曉有關法律法規(guī)、是否參與違規(guī)活動、是否對上市公司的造假知情，等等。民事賠償目前，我國的立法和實踐對于公司董事的民事賠償義務已經有了框架性的規(guī)定，盡管還稱不上完善。由于獨立董事為公司股東大會所選舉，而上市公司一般由大股東及董事會控制。當然，目前筆者尚未找到這方面的公開案例。獨立董事因為未盡勤勉履職的義務，被證監(jiān)會認定為對上市信息披露虛假承擔行政處罰責任的，則廣大中小投資者往往可以依據《公司法》第一百五十二條提起民事賠償之訴。但是，在該判決中，人民法院的態(tài)度和立場非常明確，認為“陳堅系濰坊亞星公司獨立董事，沒有證據證明其對濰坊亞星公司的虛假陳述無過錯，故陳堅應對濰坊亞星公司的虛假陳述承擔連帶賠償責任。換句話說，盡管中國目前中小投資者的維權意識和維權能力尚較為薄弱，但是，其主張獨立董事因履職過錯而承擔賠償責任的法律路徑，已經完全暢通。此時，獨立董事要想證明自身沒有過錯，幾乎是不可能的。而且，獨立董事是董事之一種，目前公司董事被內幕交易、泄露內幕信息罪追究刑事責任的情形，并不是很少見。需要說明的是，在證監(jiān)會執(zhí)法過程中，如其發(fā)現(xiàn)有獨立董事涉嫌刑事犯罪的行為，則有權向有關司法機關進行移送。這些自律性懲戒措施，雖然其嚴重程度無法與行政處罰、刑事處罰相比，但是同樣能夠給獨立董事的職業(yè)前程與個人聲譽帶來深遠的負面影響，所以不可不引起重視。但是，總體上獨立董事這一群體目前對上市公司發(fā)揮的監(jiān)督作用非常有限，難以避免外界屢有的“花瓶”之稱。也正因為這一群體在完善公司治理中所發(fā)揮的實際作用尚屬有限，本文在前面談到的法律風險（尤其是民事賠償和刑事追責層面的法律風險）很多都是立法層面已經確定、實踐層面已經有真實案例、但更多體現(xiàn)于未來的法治大趨勢。就像企業(yè)家的成功伴隨著企業(yè)家的“原罪”被問責一樣，在獨立董事制度的完善過程中，一批精英人士的清譽和職業(yè)前程難免淪為制度演進過程中獻給正義女神的祭品。注釋：[1]出于文章篇幅限制，筆者不再列舉有關法條內容，有興趣的非法律專業(yè)背景讀者可自行查閱有關法條。[3]本文所說的獨立董事，就是上市公司獨立董事，因為毫無疑問法律對上市公司的公司治理要求最為嚴格，因為涉及對中小投資者及債權人等其他利益相關方的保護。攀鋼集團釩鈦資源股份有限公司 關于開展融資租賃業(yè)務的獨立董事意見根據《公司法》、《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》等法律、法規(guī)和規(guī)范性文件以及本公司章程的規(guī)定，作為公司的獨立董事，本著認真、負責的態(tài)度，對公司第六屆董事會第十七次會議《關于開展融資租賃業(yè)務的議案》進行了審議，現(xiàn)基于獨立判斷立場，發(fā)表意見如下：開展融資租賃業(yè)務，符合國家相關法律法規(guī)的要求，有助于公司拓寬融資渠道、優(yōu)化債務結構，有利于提高公司持續(xù)經營能力，符合上市公司和全體股東利益，不存在損害上市公司和中小股東利益的情形。（2）具有5年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗。（4）最近1年內曾經具有前3項所列舉情形的人員。（二）獨立董事的特別職權；如相關提議未被采納或特別職權不能正常行使，上市公司應將有關情況予以披露。（3）向董事會提請召開臨時股東大會。（三）獨立意見 ：（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級管理人員；（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；（4）上市公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；（5）獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項；（6）公司章程規(guī)定的其他事項。獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。 股權激勵計劃的激勵對象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術（業(yè)務）人員，以及公司認為應當激勵的其他員工，但不應包括獨立董事。上市公司董事會可以設立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會?！尽蛾P于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》】二、資格條件任職條件：（1）具備擔任上市公司董事的資格；（2）具有所要求的獨立性；（3）具備上市公司運作的基本知識；（4）具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗。【中共中央紀委、教育部、監(jiān)察部《關于加強高等學校反腐倡廉建設的意見》（教監(jiān)[2008]15號）】國企相關人員：國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經國有資產監(jiān)督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。資格審核：1）選舉獨立董事的股東大會召開前應將所有被提名人的有關材料同時報送證監(jiān)會、派出機構和證券交易所；董事會對被提名人的有關情況有異議的應同時報送董事會的書面意見。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年，董事任期屆滿連選可以連任。四、重要職責特別職權：1）重大關聯(lián)交易（指總額高于300萬元或高于最近經審計凈資產值的 5％的關聯(lián)交易）應由獨立董事認可后提交董事會討論；2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；3）向董事會提請召開臨時股東大會；4）提議召開董事會；5）獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；6）股東大會召開前公開向股東征集投票權。10）在報告中對上市公司累計和當期對外擔保情況、執(zhí)行上述規(guī)定情況進行專項說明并發(fā)表獨立意見。及時向交易所報告必要時應聘請中介機構進行專項調查：（1）重要事項未按規(guī)定提交董事會審議；（2）未及時履行信息披露義務；（3）公開信息中存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。而實際上，李安于1993年2月?lián)魏鲜〗煌◤d廳長、黨組書記；現(xiàn)代投資恰是湖南省交通廳的“廳直單位”，而公司名義上的大股東反而不是“廳直單位”；這證實了湖南省交通廳對現(xiàn)代投資存在直接控制關系。因此，現(xiàn)代投資收到了來自深交所的關注函，但在市場一片質疑聲中，公司仍強行聘任李安為獨董，同期將獨董薪酬由3萬提至6萬。當然還有一點可以關注，那就是李安在擔任獨董時是曾經存在違法違規(guī)行為的，記者對此非常不滿，根據獨立董事任職資格的規(guī)定，獨立董事任職資格首先要滿足公司法147條的規(guī)定。曾在成都鐵路二局文工團和四川人民藝術劇院工作；曾任中國電影青年工作委員會會長，中國文聯(lián)委員；現(xiàn)在中國鐵路文工團、重慶大學美視電影學院工作，任重慶大學美視電影學院院長。其中一人為中國服裝協(xié)會常務副會長，其余兩人則分別為會計師和律師?！蹦橙倘耸縿t對于張國立做獨董持樂觀態(tài)度，“財務和法律方面的事務都有專業(yè)的獨董關心，無需對張國立有更多的要求。當然，這里的規(guī)定是以前有服務現(xiàn)在沒有也是沒有問題的，這也是為什么張國立緊急辭職的原因，不過總覺得有些太明顯了。②獨立董事候選人在提名時未取得獨立董事資格證書的，應書面承諾參加最近一次獨立董事資格培訓，并取得獨立董事資格證書。確需在高校資產管理公司兼職的，須經黨委（常委）會集體研究決定，并報學校上級主管部門批準和上級紀檢監(jiān)察部門備案，兼職不得領取報酬。②在擬候任的上市公司連續(xù)任職獨立董事已滿六年的，不得再連續(xù)任職該上市公司獨立董事。因獨立董事提出辭職導致獨立董事占比低于三分之一的，提出辭職的獨立董事應繼續(xù)履行職務至新任獨立董事產生之日。獨立董事行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。四、獨立董事的提名、選舉和更換辦法獨立董事的提名、選舉和更換應當依法、規(guī)范地進行。在選舉獨立董事的股東大會召開前，上市公司董事會應當按照規(guī)定公布上述內容。對中國證監(jiān)會持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨立董事候選人。除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔任董事的情形外，獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。如因獨立董事辭職導致公司董事會中獨立董事所占的比例低于規(guī)定的最低要求時，該獨立董事的辭職報告應當在下任獨立董事填補其缺額后生效。第四條 獨立董事應當按照相關法律法規(guī)、《公司章程》和本制度的要求，忠實履行職責，維護公司整體利益，尤其是要關注中小股東的合法權益不受損害。第七條 《公司章程》中關于董事的規(guī)定適用于獨立董事，本制度另有規(guī)定的除外。第十一條 獨立董事必須具有獨立性，下列人員不得擔任公司獨立董事：（一）在本公司或者本公司附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（二）直接或間接持有本公司已發(fā)行股份百分之一以上或者是本公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（三）在直接或間接持有本公司已發(fā)行股份百分之五以上的股東單位或者在本公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；（四）最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；（五）為公司或者公司的附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢服務的人員；（六）《公司章程》規(guī)定的不得擔任公司獨立董事的其他人員；（七）中國證監(jiān)會認定的不得擔任獨立董事的其他人員。在選舉獨立董事的股東大會召開前，公司董事會應當按照規(guī)定公布上述內容。第十五條 在召開股東大會選舉獨立董事時，公司董事會應對獨立董事候選人是否被中國證監(jiān)會、公司股票上市地證券交易所提出異議的情況進行說明。提前免職的，公司應將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當的，可以作出公開的聲明。第五章 獨立董事的職責第十九條 獨立董事應當按時出席董事會會議，了解公司的生產經營和運作情況，主動調查、獲取做出決策所需要的情況和資料。第二十二條 如上述提議未被采納或上述職權不能正常行使，公司應將有關情況予以披露。第六章 獨立董事年報工作制度第二十六條獨立董事應在公司年報的編制和披露過程中，切實履行獨立董事的責任和義務，勤勉盡責的開展工作。第二十八條公司財務負責人應在為公司提供年報審計的注冊會計師進場前向每位獨立董事提交本審計工作安排及其他相關資料。獨立董事對報告的真實性、準確性、完整性無法保證或存在異議的，應陳述理由或發(fā)表意見，并在年報中予以披露。第三十四條 公司董事會秘書應積極為獨立董事履行職責提供協(xié)助。當2名或2名以上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名書面向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應予以采納。第三十八條 公司應當給予獨立董事適當的津貼。第四十條除非有特別說明，本制度所使用的術語與《公司章程》中該等術語的含義相同。董事會2012年4月20日 4