【正文】 上的無力。 13但是，這退出基層法律服務(wù)所的三分之一工作者并沒有遠(yuǎn)離法律服務(wù)市場(chǎng)，他們中的不少人加入到形形色色的法律咨詢機(jī)構(gòu)，或者投身于職業(yè)公民代理，成為所謂的“黑律師”，始終 要在法律服務(wù)市場(chǎng)分得一杯羹?！睆拇?，各地全面開展對(duì)基層法律服務(wù)所脫鉤改制工作，將司法所與法 律 服 務(wù) 所分離，全國(guó)范圍內(nèi)的基層法律服務(wù)所和基層法律服務(wù)工作者的數(shù)量急轉(zhuǎn) 直下 。至此為止，關(guān)于鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)的規(guī)章制度已經(jīng)基本健全。 至 1989 年底 ，全國(guó)建所 29979 個(gè)，擁有鄉(xiāng) 廣東 技術(shù)師范學(xué)院本科畢業(yè)論文 8 鎮(zhèn)（街道）法律工作者 90333 人，各項(xiàng)業(yè)務(wù)也獲得較大幅度的增長(zhǎng)。 基層法律工作者最早于上個(gè)世紀(jì) 80 年代末出現(xiàn)在廣東、海南、福建、河南等地，早期被稱作是鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律工作者，主要是活躍在廣大農(nóng)村，運(yùn)用訴訟代理、非訴訟調(diào)解等方式解決生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性糾紛，并從事代書、解答法律咨詢、進(jìn)行法制宣傳教育等簡(jiǎn)單的法律服務(wù)工作。中國(guó)社會(huì)對(duì)于法律服務(wù)的需求隨著改革開放的深入和“普法”運(yùn)動(dòng)的展開而迅速增長(zhǎng) ，到了 1980 年代中期，律師的數(shù)量已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以滿足這些需求?；鶎臃煞?wù)工作者 多為司法 所的人員兼任。如何兼顧公民代理的社會(huì)公益性與司法專業(yè)化要求，真正接近正義而不漂浮在理想的空中樓閣？筆者認(rèn)為，應(yīng)在三大訴訟法對(duì)于公民代理人的原有規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)行修改和細(xì)化，增加資格限制，要求公民代理人具備法學(xué)教育背景或者法律職業(yè)背景，如此公民代理人才能幫助當(dāng)事 人實(shí)現(xiàn)權(quán)利救濟(jì)。后者與當(dāng)事人無委托代理的案件審理起來都較為吃力，審判員 需要不時(shí)糾正當(dāng)事人的行為舉止，提醒法庭規(guī)則，解釋訴訟程序，翻譯法言法語等等。表現(xiàn)在：訴訟請(qǐng)求的正式陳述可能又長(zhǎng)又復(fù)雜，而且必須正確地組織語詞并陳述；每一條陳述被告都要逐條反駁，對(duì)陳述和反駁內(nèi)容的真實(shí)性需要經(jīng)過檢驗(yàn)和證據(jù)證明，并將決定訴訟結(jié)果，因此，選擇非法律職業(yè)者充當(dāng)訴訟代理人或自行陳述與辯護(hù)已經(jīng)不能保證勝訴。近世之社會(huì)，法律關(guān)系至為煩 雜，非有法律知識(shí)及特別技能之人，不能達(dá)訴訟之目的。然而，這里面存在著公民代理的公益性與法律職業(yè)化相沖突的問題。 20xx 年 立法機(jī)關(guān)經(jīng)過慎重考慮采納了全國(guó)律協(xié)的意見 修改了《民事訴訟法》第五十八條。 就 代理案件類型而言，除章某集中代理相鄰案件、物業(yè)管理案件、房屋糾紛案件外，龔某和孫某代理的案件類型較多，涉及民事賠償、借貸、經(jīng)濟(jì)票據(jù)、合同案件甚至刑事自訴案件。 8市場(chǎng)的趨利性與法律法規(guī)監(jiān)管的空白導(dǎo)致法律服務(wù)市場(chǎng)中出現(xiàn)了無需職業(yè)準(zhǔn)入門檻且無需執(zhí)業(yè)投入成本的從業(yè)主體 —— 職業(yè)公民代理人。然而，多數(shù)法律服務(wù)所也是集中于中小城市和縣城，廣大的鄉(xiāng)村難覓法律工作者的蹤影，除了杯水車薪的法律援助和法律服務(wù)所外，法律專業(yè)知識(shí)缺乏的村民如何接近法院，完成訴訟活動(dòng)？公民代理制度的設(shè)計(jì) , 其本義在很大程度上是使一些文化程度較低、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)較弱或表達(dá)能力較差的公民可以借助親戚和朋友的幫助而實(shí)現(xiàn)獲得司法救濟(jì)的權(quán)利。這是公民代理與基層法律服務(wù)不得不存在的土壤，是律師服務(wù)的荒涼地帶。人民法院認(rèn)為必要的時(shí)候，也可以指定辯護(hù)人為他辯護(hù)。如因特殊情形認(rèn)為有選任訴訟輔助人之必要，得就下列人員中選任，呈準(zhǔn)人民法院批準(zhǔn)作為訴訟代理人、辯護(hù)人或輔佐人： 配偶，直系血親卑親屬或共同經(jīng)濟(jì)生活之親屬； 有法律上利害關(guān)系之人； 基本正義，并經(jīng)區(qū)以上政府機(jī)關(guān)團(tuán)體證明確非另有私圖之公正人士。奉頒刑事、民事訴訟各法，大要準(zhǔn)中國(guó)之情形。 ” 似乎杜絕公民代理行為。其非律師而為訴訟代理人或辯護(hù)人者，亦同。 3 向 晨 .公民代理人：庭上文斗，庭下武斗 [N].南方周末 ， 發(fā)布日期： 20xx0224. 4 《清實(shí)錄》 , 德宗朝 , 卷五五八 . 如何接近正義，論確立一元二型法律服務(wù)制度 3 北洋政府成立之初，對(duì)清末頒布的《法院編制法》略加刪改，更名為《暫行法院編制法》。 1911 年《民事訴訟律草案》完成，第一百一十條規(guī)定：“當(dāng)事人得以律師或其他有訴訟能力者為輔佐人，偕同到場(chǎng)。該法第九十五 條規(guī)定：“當(dāng)事人、法律上代理及其他依法律有審判上代理權(quán)之人，得自為訴訟行為或使代理人為訴訟行為?！盁o論如何我還是會(huì)代理，我認(rèn)為藥家鑫該殺，不殺不足以平民憤”藥案受害人張妙家屬的 “前代理人”張顯堅(jiān)定的說道，在接受采訪中他承認(rèn)自己的不專業(yè)，但馬上轉(zhuǎn)而強(qiáng)調(diào)自己是王輝的親屬，“我有悲憤的權(quán)利， 這一點(diǎn)與職業(yè)律師有區(qū)別。接近正義理念表達(dá)的第一層含義是 :接近司法 (或稱接近法院 )，第二層含義是保障司法的公平、公正、正義，讓每一個(gè)進(jìn)人訴 訟程序的人都能真正的接近正義。本文試圖從闡述公民代理、基層法律服務(wù)制度入手分析我國(guó)法律服務(wù)需求狀況、存在問題，進(jìn)而提出確立一元 二 型法律服務(wù)制度的設(shè)想并粗淺探討 在此制度的框架下如何治理凈化中國(guó)法律服務(wù)市場(chǎng)。在這寬闊的法律服務(wù)市場(chǎng)中，各從業(yè)主體的市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻不一、服務(wù)行為也是缺乏有力規(guī)范。該法頒布后，職業(yè)公民代理人主張此法 規(guī)定“限制了當(dāng)事人的自由選擇權(quán)”，矯枉過正，建議取消對(duì)公民代理不必要的限制?；? “接近正義 (access to justice)” 的理念與對(duì) 司法專業(yè)化 和 司法民眾化 的兼顧 ，應(yīng)確立一元二型 法律服務(wù)制度 ，改革“基層法律服務(wù)工作者”為“社區(qū)律師”納入律師隊(duì)伍，以律師 作 為法律服務(wù)市場(chǎng) 的 唯一從業(yè)主體，對(duì)法律服務(wù)市場(chǎng)進(jìn)行統(tǒng)一的監(jiān)管和凈化。 無序市場(chǎng)現(xiàn)象的背后，是國(guó)家對(duì)于構(gòu)建一科學(xué)合理的法律服務(wù)市場(chǎng)思考與規(guī)劃的缺乏，法律法規(guī)的規(guī)定、服務(wù)主體的總體規(guī)劃和現(xiàn)實(shí)發(fā)展問題三者間缺乏統(tǒng)一完善的思考和相應(yīng)的對(duì)接。 law service market 目錄 一、引言 .......................................................... 1 二、公民代理探究 ................................................... 2 （一）公民代理制度的歷史考究 .......................................... 2 （二）公民代理制度之現(xiàn)實(shí)運(yùn)行 .......................................... 4 （三）公民代理公益性與司法專業(yè)化 ...................................... 5 三、基層法律服務(wù)制度的探究 ................................................................................................ 7 （一）基層法律服務(wù)制度的歷史流變 ...................................... 7 （二）基層法律服務(wù)制度的相關(guān)問題分析 ................................. 10 1 基層法律服務(wù)制度存在的弊端 ......................................... 10 2 基層法律服務(wù)工作者與律師 ........................................... 11 四、確立一元 二 型法律服務(wù)制度探索 .................................................................................. 14 （一） 確立 一元 二 型法律服務(wù)制度的 現(xiàn)實(shí) 依據(jù) ............................. 14 （二）中國(guó)法律服務(wù)市場(chǎng)的 凈化 ......................................... 15 1 改革基層法律服務(wù)制度 ............................................... 15 2 對(duì)法律服務(wù)市場(chǎng)進(jìn)行統(tǒng)一管理 ......................................... 17 3 對(duì)公民代理進(jìn)行立法完善 ............................................. 17 參考文獻(xiàn) .................................................................................................................................. 19 致謝 .......................................................................................................................................... 20 如何接近正義，論確立一元二型法律服務(wù)制度 1 一、引 言 20xx 年 《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》 第五十八條將“基層法律服務(wù)工作者”從“二律師”的幕后陰影中推向前臺(tái)。在三十年的法律改革中，律師受到了其他法律提供的激烈市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，其中包括基層法律服務(wù)工作者、企業(yè)法律顧問、專利代理人、商標(biāo)代理人、法律咨詢機(jī)構(gòu)以及“赤腳律師 ”“黑律師”（公民代理人）等等。之前有學(xué)者肯定“赤腳律師”這一主體“鋪設(shè)了一條接近正義”的橋梁 1，借此，筆者認(rèn)為 正在探索和確立中 的中國(guó)法律服務(wù)制度也應(yīng)有充分保障公民“接近正義 (access to justice)2” 的價(jià)值追求，兼具司法專業(yè)化與司法民眾化的要求。在英語語境中，“ justice”的含義首先指向公平、公正、正義，其次指向司法、審判。 后者指律師或其他法律工作者基于訴訟當(dāng)事人及其法定代理人的委托，以當(dāng)事人本人的名義代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的一種制度。 （一）公民代理 制度 的歷史考究 公民代理制度最早可追尋到光緒三十二年（ 1906 年），沈家本、伍廷芳等修律大臣遵照“參酌各國(guó)法律，務(wù)期中外通行”的修律原則擬定完成的《大清刑事民事訴訟法草案》。 4諭旨下達(dá)后，各地官僚均反對(duì)該《草案》，認(rèn)為《草案》對(duì)于現(xiàn)行法律變動(dòng)過大，在很多方面不適應(yīng)中國(guó)社會(huì)的國(guó)情民風(fēng)，難以試辦，于是被擱置。因辛亥革命爆發(fā)，清朝被推翻，剛完成的《民事訴訟律草案》、《法院編制法》等法律有的未及審核與頒行，有的雖已頒行但還未來得及真正實(shí)施。北洋軍閥政府《法院編制法》 第 64 條規(guī)定：“律師在法庭代理訴訟或案件辯護(hù)時(shí)，其語言舉動(dòng)，如有不當(dāng)，審判長(zhǎng)得禁止其代理辯護(hù)。 1922 年《民事訴訟條例》對(duì)公民作為代理人和輔助人做出了限制，第八十三條及第九十四條均有“非律師而為訴訟代理人者，法院得裁判禁止之。此原奏內(nèi)陪審員、律師兩項(xiàng)不免有待躊躇也。 1949《熱河省市縣旗人民法院民刑事訴訟簡(jiǎn)易手續(xù)》第十條規(guī)定 :“ 當(dāng)事人以直接向司法人員陳述解決問