【正文】 親屬”、“與執(zhí)業(yè)律師有別”，隱約道出了公民代理制度的性質(zhì)與存在問題。但非律師而為輔 佐人者，應受審判衙門之許可?！笨梢?，公民代理一直以來是允許存在的，即使建立律師制度也未強制禁止公民代理。” 5兵荒馬亂中法律并非那么必要可貴，幾易廢改。 此時，公民代理制度在正式頒布實行的法律中得以確立。不得借此牟取經(jīng)濟利益是公民代理與律師訴訟代理之間的基本區(qū)別 , 熟人圈則是公民代理發(fā)揮作用的社會基礎。而在這幾名職業(yè)公民代理人本人以及代理原告、自訴人、申請再審人的 38件案件中，敗訴的有 24件，占 %；在本人以及代理上訴人提起上訴的 45 件案件中，二審法院維持原判決或裁定的有 33 件，占 %，另 有 5 件上訴人撤訴或未繳納上訴費按自動撤訴處理，占 %，兩者合計占 %。 （三）公民代理公益性與 司法專業(yè) 化 由于法律程序的日益復雜化和技巧化以及往往需要具備訴訟辯論能力等因素，法律訴訟代理人群體在社會分工中產(chǎn)生。“接近正義(access to justice)”的兩層含義一是 接近司法（或稱接近法院），而是保障司法的公平、公正，讓每一個進入訴訟程序的人都能真正的接近正義。 從公民代理的立法初衷與現(xiàn)行法律對于公民代理的規(guī)定上看，公民代理人并非法律服務市場的 服務 主體，其提供的是一種基于特定關系的支持與幫助 而并不是一種牟取經(jīng)濟利益的服務。公民代理與基層法律服務制度設立的主要原因便是彌補這種不足，解決法律服務的需求問題。 進入二十世紀 90 年代以后，鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務工作進入全面總結、整頓階段，鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務所建設重點轉(zhuǎn)到了上等級、上水平、上質(zhì)量、上效益的新階段?；鶎臃煞绾谓咏x，論確立一元二型法律服務制度 9 務工作者編制也發(fā)生了相應的變化，原司法所的法 律服務工作者 具有行政編制，其他脫鉤的法服所里的法 律服務 工 作者 則隨同法 律 服 務 所一起脫離編制。 20xx 年 6 月開始施行的《律師法》第 13 條規(guī)定：“沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員，不得以律師名義從事法律服務業(yè)務；除法律另有規(guī)定外，不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務。所有這些事務所都可以提供法律咨詢和訴訟代理服務，而如果你走進其中任何一家的話，里面的工作人員都自稱“律師”。加之 中國律師行業(yè)恢復發(fā)展 30 年來 ,特別 是近 20 年來 ,走上了一條快速 發(fā)展的道路 ,全國律師總數(shù)由 20 年前的不足 10 萬人向 23 萬人邁進 14，城市成為了律師與基層法律服務工作者的角斗場，老少邊窮則無人問津。雖然該《辦法》第 7 條設定了基層法律服務工作者的全國性資格考試，事實上這一考試只在 20xx 年舉辦過一次，絕大多數(shù)基層法律工作者都是通過地方司法局考核的方式取得職業(yè)資格。律師職業(yè)的產(chǎn)生是基于法律形式主 義產(chǎn)生的服務需求。更客觀的看法是，法律服務工作者代理訴訟的勝訴率基本和律師相等，不過原因并不在于律師的水平不高 —— 律師的水平肯定是要高一些 —— 而是因為他們沒有責任心 —— 提供法律服務 最重要的是要有責任心。連貫起來，扎根社區(qū)，這一點律師做不到。 18 劉思達 .割據(jù)的邏輯：中國法律服務市場的生態(tài)分析 [M].上海 :上海三聯(lián)書店 ， 20xx:89. 如何接近正義，論確立一元二型法律服務制度 13 表 基層法律服務工作者與律師的差異比較 基層法律服務工作者 律師 執(zhí)業(yè)資格的取得 考試資格 高中或者中等專業(yè)以上 大學本科以上；確有困難的地方，經(jīng)國務院司法行政部門審核確定，在一 定期限內(nèi)，可以將學歷條件放寬為高等院校法律專業(yè)專科學歷 考試方式 基層法律服務工作者全國性資格考試 國家統(tǒng)一司法考試 執(zhí)業(yè)資格取得條件 （一）具有高等院校法學本科以上學歷的；（二）具有大專以上學歷，從事審判、檢察業(yè)務，司法行政業(yè)務工作或者人大、政府法制工作已滿五年；（三）在基層法律服務所實習滿六個月，被該所鑒定合格；基層法律服務所決定聘用在律師事務所實習滿一年 （一）具有高等院校法學本科以上學歷；（二）在律師事務所實習滿一年 審核部門 由地級司法行政機關考核提出意見，報省級司法行政機關審 核 經(jīng)國 務院司法行政部門考核批準 執(zhí)業(yè)證書 法律服務工作者執(zhí)業(yè)證 律師執(zhí)業(yè)證書 執(zhí)業(yè)機構 基層法律服務所 律師事務所 業(yè)務范圍 （ 1）不得代理刑事案件及與此相關業(yè)務；（ 2）協(xié)助司法助理員開展法制宣傳教育和其他有關業(yè)務工作 （ 1）可以擔任刑事案件辯護人；（ 2）沒有協(xié)助司法助理員開展業(yè)務的要求 自律機構 無 律師協(xié)會 地域范圍 主要服務于本區(qū)域農(nóng)村、城市街道各基層單位和個人 不受地域限制 廣東 技術師范學院本科畢業(yè)論文 14 四 、 確立一 元 二型 法律服務制度探 索 （一） 確立 一元二型法律服務制度的 現(xiàn)實 依據(jù) 法律職業(yè)在古羅馬時代開始萌芽 ,在中世紀后期 的英國開始形成。一是它的服務基本覆蓋了農(nóng)村鄉(xiāng)鎮(zhèn)和城市社區(qū)，為農(nóng)村群眾和城市居民處理簡單、小額的法律事務提供了一種就近便利尋求法律服務的渠道，其業(yè)務總量和服務受眾面逐年增長，與律師業(yè)公證業(yè)初步形成一種拾遺補缺、優(yōu)勢互補的格局?；鶎臃煞諜C構 582 個，其中縣（區(qū)） 165 個，鄉(xiāng)鎮(zhèn) 366 個，占總數(shù)的 ％；基層法律 服務工作者 2051 人，其中縣（區(qū)） 934 人，鄉(xiāng)鎮(zhèn) 890 人，鄉(xiāng)鎮(zhèn)占總數(shù)的％。 （二）中國法律服務市場 的 凈化 1 改革基層法律服務制度 （ 1）改“基層法律工作者”為“社區(qū)律師”（ Community Lawyer） 。 根據(jù) 20xx 年《基層法律服務工作者管理辦法》第 7 條設定了基層法律服務工作者的全國性資格考試，但是事實上這一考試只在 20xx 年舉辦過一次。“社區(qū)律師”既然不是政府官員，就應當從司法所的背景中逐步走出來，政府對其管理應當是“指導”性的而不應當是“領導”性的。而同一服務主體也有不少部門涉足創(chuàng)設資質(zhì)，比如律師，除司法行政機關外，還有國有資產(chǎn) 監(jiān)管部門、證監(jiān)委、工商管理部門等設置各種資質(zhì)、條件限制。 ”《刑事訴訟法》 第三十二條 規(guī)定：“ 犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護權以外，還可以委托一至二人作為辯護人。況且 刑訴法 第三十四條 也 已為 經(jīng)濟困難或特殊案件的 被告 人 設置 了法律援助。 遇 此 恩師，三生有幸 。同時，由 法院嚴格審查訴訟代理人和辯護人的資格 ,禁止不符合法律規(guī)定的人員 為牟取經(jīng)濟利益從事訴訟代理與辯護活動。律師、社會團體、提起訴訟的公民的近親屬或者所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民，可以受委托為訴訟代理人。社區(qū)律師的執(zhí)業(yè)資格證書當然也不再由地級司法行政機關考核提出意見，報省級司法行政機關審批，改由上述司法行政機關頒發(fā)。協(xié)會成立以前，豐臺法工一度成為北京市基層法 工的“被投訴”大戶。 既然社區(qū)律師的職業(yè)素養(yǎng)要求較低，面向低端法律服務市場，那么對法律素養(yǎng)要求嚴格的領域便不適合讓社區(qū)律師開展業(yè)務。 （ 2）將“社區(qū)律師”納入到《律師法》的調(diào)整范圍當中。再者是一些解決法律服務供求不平衡的措施在后來的發(fā)展中缺乏調(diào)整和法律法規(guī)制約，偏離既定方向，譬如公民代理異化成職業(yè)公民代理，基層法律服務弊端叢生。全省 3516 名基層法律服務人員（大專以上學歷 2692 人，占總數(shù)的 %） ， 1310 名集中在縣（區(qū)）城區(qū)， 2206 名分布在各鄉(xiāng)鎮(zhèn)。在遼闊的土地上，當下需要同時存在面向高端服務市場的精英服務主體 —— 律師與面向社區(qū)、扎根基層的低端服務主體 —— 基層法律服務工作者。前兩階段的接近正義運動均相應構成了英美等國司法體制改革的重要內(nèi)容。我們那邊八家律師事務所開會，可現(xiàn)在社區(qū)居民委員會主任有事還是找我，因為律師都不接，接了也去不了。想必演變成律師業(yè)界的自我整改與凈化。“理論上離退法官不 允許在本法院出庭，但在實踐中甚至存在這樣的情況 —— 法庭上為當事人代理的基層法律工作者居然是合議庭三位法官曾經(jīng)的領導。因為，法律服務所經(jīng)?？梢砸员嚷蓭? 14 我國律師總?cè)藬?shù)已接近 23萬 . 法制網(wǎng) —— 法制日報 . 如何接近正義，論確立一元二型法律服務制度 11 更低的費用來提供相似的法律服務。這無疑會造成法律服務市場的混亂。 12 數(shù)據(jù)來源 ：《中國司法行政年鑒》（ 199520xx 年） . 法律出版社 . 13 數(shù)據(jù)來源： 20xx 年司法部關于基層法律服務工作調(diào)研報告 . 截止至 20xx 年底，全國有鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務所 16535 個，城市街道法律服務所 4948 個，基層法律服務工作者 78146 人。 20xx 年 7 月我國第一部《行政許可法》的正式實施使得司法部關于基層法律服務的兩個沒有上位法支撐的管理辦法失去法律效力。 90 年代初期，通過各種形式整頓以及開展“質(zhì)量效益年”等活動，鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務獲得了較大程度的強化。 1984 年以后，司法部 、中央書記處通過印發(fā)經(jīng)驗材料和文件等形式對鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務工作再三加以肯定和推廣，并受到國務院總理的稱贊，指出可以在經(jīng)濟發(fā)達、農(nóng)村商品經(jīng)濟活躍的地區(qū)先搞起來。 除 了法律規(guī)定 不能辦理 的 刑事公訴案件 外， 基層法律服務工作者的業(yè)務范圍與律師的業(yè)務 范圍幾乎無異，甚至在某些方面比起律師更具有優(yōu)勢。某次庭審結束后案件的獨任審判員甚為苦惱，說道，“當事人自己不懂法律，可還要委托另一個不懂法律的人參加訴訟。故各國咸認訴訟代理之制度，并認為訴訟代理為職業(yè)之律師制度。修改后的《民事訴訟法》遏制了異化的公民代理 —— “黑律師”，但仍留合法公民代理一安身之地。他們不乏 由于 職 業(yè)素養(yǎng)缺失而使 7 蔡定劍． 歷史與變革 ——— 新中國法制建設 的歷程［ M］．北京 : 中國政法大學出版社， 1999: 34． ． 8 應星 .“迎法入鄉(xiāng)”與“接近正義” — 對中國鄉(xiāng)村“赤腳律師”的個案研究 [J].政法論壇， 20xx(4). 如何接近正義，論確立一元二型法律服務制度 5 委托當事人權利遭受二次侵害，擾亂法律服務市場者。沒有律師事務所或只有一家律師事務所在廣大西部地區(qū)普遍存在。 ” 6 1950 年的《中華人民共和國訴訟程序試行通則》（草案）在立法上提出了“人民律師”的概念。然而 “為某一國人民制定的法律，應當適應于該國人民。 1912 年 9 月 16 日，參照歐洲大陸國家及日本的律師制度并結合國情，北洋政府制定了《律師暫行章程》，并于 9 月 19 日公布。但非律師而為代理人者，應得到審判衙門之許可。 廣東 技術師范學院本科畢業(yè)論文 2 二 、公民代理探究 “公民代理” 這樣的字眼絕少出現(xiàn)于法學高等教育教材，國內(nèi)亦無公民代理的專門研究。無序市場現(xiàn)象的背后，是國家對于構建一科學合理 的法律服務市場思考與