【正文】 《 指導意見 》 和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。 ?（ 3）是適應(yīng)公司有效經(jīng)營管理對專業(yè)技能、知識等越來越高的要求。 ?（ 4）意思表示的獨立。 ?（ 2）法律地位的獨立。 ? ? 為進一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進上市公司的規(guī)范運作，中國證監(jiān)會于 2023年 8月 16日制定并發(fā)布了 《 關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見 》 （下稱 《 指導意見 》 ），規(guī)定上市公司的董事會中必須設(shè)置獨立董事。 ?這些特別規(guī)定主要體現(xiàn)在證券法中，但也有一部分規(guī)定在公司法中 ?在 2023年 《 公司法 》 的修訂中，將應(yīng)由 《 證券法 》調(diào)整的內(nèi)容重新規(guī)定于 《 證券法 》 中， 《 公司法 》不再規(guī)定 ?（一）對股東大會就特殊事項的決議作出規(guī)定 ? 《 公司法 》 第 122條規(guī)定：“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 ? 監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除 《 公司法 》 有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 ? 股份有限公司的監(jiān)事會設(shè)主席 1人，可以設(shè)副主席，均由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。我國立法允許監(jiān)事連選連任。 ?從目前各國公司立法看，大多規(guī)定監(jiān)事與董事任期一致或長于董事任期。 ? 按照 《 公司法 》 規(guī)定的文字含義，此任期為法定固定期限，不得由公司章程改變。 ? 法國公司立法規(guī)定，監(jiān)事的任期為 6年。外部監(jiān)事?lián)伪O(jiān)督職能，因不存在隸屬于公司的勞動人事關(guān)系，可以避免因此而影響公正履行職責的現(xiàn)象。 ? 我國 《 公司法 》 也采取此項制度，設(shè)置有職工監(jiān)事，但其人選不是由工會推選和罷免，而是由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 ? 我國立法對監(jiān)事的積極資格與消極資格規(guī)定，與董事相同，體現(xiàn)在 《 公司法 》 第 147條等規(guī)定中。但多數(shù)國家對監(jiān)事應(yīng)否具有股東資格并無限制。 ?它代表全體股東對公司經(jīng)營管理進行監(jiān)督，行使監(jiān)督職能，是公司的監(jiān)督機構(gòu)。 ? 為了避免作為所有者執(zhí)行代表的董事會及其成員（董事）濫用職權(quán)，將自身利益置于公司利益之上，損害公司、股東的利益，公司立法必須設(shè)置對董事及董事會制衡監(jiān)控的法律制度。 ? 在此種情況下，股東要維護其利益，并非不切實際地去積極參與公司經(jīng)營，而應(yīng)是通過制定公司章程，規(guī)范公司法人治理結(jié)構(gòu)，認真選任管理者。 ? 在傳統(tǒng)的獨資企業(yè)及合伙企業(yè)中，不必設(shè)置監(jiān)事會之類以維護出資者權(quán)益為主要目的的監(jiān)督制度。 ? 經(jīng)理列席董事會會議。 ? 對股份有限公司和國有獨資公司而言，公司法采取了強制設(shè)立經(jīng)理的態(tài)度。 ?經(jīng)理是公司的雇員。 ? 在 《 公司法 》 頒布前施行的 《 股份有限公司規(guī)范意見 》 第 57條規(guī)定：“不出席會議、又不委托代表的董事應(yīng)視作未表示異議，不免除責任。這是各國公司法中普遍確認的原則。 ? 上述對董事義務(wù)與責任的規(guī)定，一般也適用于公司的監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員?！? ? 董事、監(jiān)事、高級管理人員在執(zhí)行公司職務(wù)時，可能給公司造成損失或其他不利后果，但是否應(yīng)承擔賠償責任，則要依其行為性質(zhì)而定。 ?善管義務(wù)更強調(diào)對董事行為與能力的稱職要求。 ?通常，對董事的義務(wù)主要是從忠實義務(wù)和善管義務(wù)角度進行分析。 ?董事的權(quán)利 ? （ 1）董事的資格權(quán)利，即董事作為董事會的成員，可以享有出席董事會會議、行使表決權(quán)、選舉與被選舉為董事長和副董事長等權(quán)利； ? （ 2）因擔任董事會設(shè)置的各專門委員會委員而依據(jù)公司章程的規(guī)定享有的權(quán)利； ? （ 3）因受董事會的委托執(zhí)行個別事項而行使的權(quán)利。 ? 非獨立董事，是指除董事外在公司還擔任其他職務(wù)，或雖不擔任其他職務(wù)，但與其所受聘的公司及其主要股東存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的其他關(guān)系的董事。 ? 執(zhí)行董事，指除在本公司任董事職務(wù)外，還兼任經(jīng)理等其他經(jīng)營職務(wù)，實際執(zhí)行公司事務(wù)的董事。 ? 外部董事，指由不在本公司任職的外部人員出任的董事。 公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。 ? 各國立法對董事的積極資格，除董事是否必須持有資格股問題外，一般不作規(guī)定，由選任者自行判斷，但對消極資格則通常作有規(guī)定。對擔任董事的自然人的年齡，有的國家有所限制，有的國家則沒有限制，我國在法律上沒有對董事任職年齡的限制。也有的國家允許法人出任董事，如法國《 商事公司法 》 第 91條規(guī)定：“法人可以被任命為董事。 ?擔任公司董事應(yīng)當具備相應(yīng)的積極資格，并不具有不得任職的消極事項。 ?在大陸法系，董事地位的主導學說是委任說和代理說，董事的法律地位被視為公司機關(guān)。 ?基于董事代表公司與第三人從事交易的需要，董事被視為代理人； ?基于董事對公司資本和財產(chǎn)的管理和運用，董事被視為公司的受信托人； ?基于公司對董事侵權(quán)行為、犯罪行為等不法行為承擔責任的需要，董事被視為公司的機關(guān)； ?基于董事為公司提供具體的勞務(wù)服務(wù)，董事被視為公司雇員； ?基于董事在公司經(jīng)營管理中的地位及彼此關(guān)系的特殊性，董事被視為公司的管理合伙人，等等 ?董事地位的主導學說是信托說和代理說。 ?董事會作出決議，必須經(jīng) 全體董事的過半數(shù) 通過?！? ?《 關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見 》 第 4條第 5項規(guī)定：“獨立董事連續(xù)三次未親自出席董事會會議的，由董事會提請建議股東大會予以撤換。 董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。具體的會議次數(shù)與定期會議日期，應(yīng)在公司章程中作出具體規(guī)定，間隔時間一般應(yīng)較為均衡，要事先有所考慮。普通事項適用普通表決程序，由全體董事的過半數(shù)通過；特別事項適用特別程序，由全體董事的 2/3以上通過 。通常規(guī)定是，出席董事會的董事達到 1/2或 2/3以上，董事會會議方為有效，可進行議決。 ? ? 有限責任公司董事會的議事方式和表決程序，體現(xiàn)意思自治的原則，除 《 公司法 》 有規(guī)定的以外，交由股東在公司章程中自行決定。 ?上述屬于董事會的職權(quán)，雖由各位董事參與行使，但不是董事個人的職權(quán)。 ?董事職務(wù)的解除，包括其任期屆滿不再聘任、在任期內(nèi)辭職、被股東會解除職務(wù)等多種情況。 ?各國公司法對董事的任期規(guī)定不一，可分為定期制與非定期制兩種。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 ?董事會的人數(shù)通常為單數(shù)，以利于在意見有分歧時作出表決結(jié)果。 ?有限責任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人。未填、錯填、字跡無法辨認的表決票或未投的表決票均視為投票人放棄表決權(quán)利，其所持股份數(shù)的表決結(jié)果應(yīng)計為“棄權(quán)”。 ?對股東大會的表決方式，我國 《 公司法 》 中未作明文規(guī)定。（第 44條第 2款） ? 股東大會作出決議，必須經(jīng) 出席會議的股東所持表決權(quán) 過半數(shù)通過。 （ 第 43條 ） ? 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項 。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。 ?（二）監(jiān)事會 ?（三）適格股東 ? 有限責任公司“代表十分之一以上表決權(quán)的股東”； ? 股份有限公司“連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東” ?（四）清算組 ? 第一百八十七條 清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。有下列情形之一的，應(yīng)當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會： ? （一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時； ? （二）公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時； ? （三）單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時； ? （四）董事會認為必要時； ? （五）監(jiān)事會提議召開時； ? （六）公司章程規(guī)定的其他情形。 ? ? 定期會議 ? 上市公司應(yīng)當根據(jù)法律規(guī)定召開。 ? 臨時會議 ? 在公司發(fā)生法定事由或有緊急事項需要股東會議決時，在股東會定期會議間隔期間臨時召集。（第40條） ? 第一百零一條 股東大會應(yīng)當每年召開一次年會。在股份有限公司中，定期會議一般也稱為年會。 ? 對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。根據(jù)我國 《 公司法 》 的規(guī)定，股東會為有限責任公司的必設(shè)機構(gòu)。 ? ? 股東會是指依法由公司全體股東組成的、對公司重大事項作出意思決定的公司最高權(quán)力機關(guān)。 ? 繼上世紀 30年代大蕭條以來，美國政府制定的范圍最廣、措施最為嚴厲的公司責任法律。 ?默克：全球第三大制藥公司， 2023年 7月 5日承認， 19992023年，虛報 120億美元財務(wù)營業(yè)收入。 ?管理人員的高收入： ? 一次性的獎金高達幾千萬美元； ? 行政管理人員都享受股票期權(quán)計劃； ? 常務(wù)副總裁 LUO PAI， 2023年賣掉股票期權(quán)的收入 美元； ? 董事長 Kenh Lay累計獲得 650萬期權(quán)， 2023年他的年報酬超過 ， ； ? 高級經(jīng)理人員享受公司低息貸款（ ATM）。 ? 主要業(yè)務(wù)：天然氣管道生產(chǎn)和運輸；電力生產(chǎn)和傳送。 ?廣義的公司治理： 則不局限于股東對經(jīng)營者的制衡。 ?狹義的公司治理：是指所有者，主要是股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機制。 ? 如波斯納認為，股份有限公司的股東應(yīng)關(guān)注的不是公司決策是否民主，而是需要一種能阻止經(jīng)理人員將過多的企業(yè)凈收入從股東轉(zhuǎn)向他們自己的機制。 ? 立法者沒有明確列舉的剩余權(quán)力由誰行使。 ? 1937年德國 《 股份法 》 率先廢除了股東本位的法律結(jié)構(gòu)，大大削減了股東會的權(quán)限，同時加強了董事會相對于股東會的獨立性和經(jīng)營權(quán)限。這一現(xiàn)象，被伯利 (Berle) 和米恩斯 (Means) 稱為“所有和經(jīng)營相分離” 。 ? 這種公司權(quán)力結(jié)構(gòu)于十七、八世紀形成雛形， 19 世紀發(fā)達國家在確立公司設(shè)立準則時，股東大會作為公司最高權(quán)力機關(guān)也被確定下來。 ?公司組織機構(gòu)制度成為傳統(tǒng)公司治理制度的核心內(nèi)容甚至全部內(nèi)容。 ?在公司組織機構(gòu)制度的基礎(chǔ)之上，形成現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)。公司立法則普遍注意規(guī)定公司中股東的權(quán)限，特別是體現(xiàn)股東意志的股東會的權(quán)力，而董事會成了股東大會決議的消極的、機械的執(zhí)行者 。因而，董事會在客觀上存在著侵蝕股東大會權(quán)限的現(xiàn)象。 ? 不過，有限責任公司因兼有資合與人合的性質(zhì)，公司股東多通過兼任董事或經(jīng)營職務(wù)直接參與公司的經(jīng)營管理，所以權(quán)力結(jié)構(gòu)的變化不如股份有限公司之大。 ?區(qū)分股東會中心主義與董事會中心主義的標準 ? 哪一機構(gòu)享有經(jīng)營管理公司的實質(zhì)決策權(quán)（如是否引入授權(quán)資本制）。所以，一些學者便另辟蹊徑，主張企業(yè)所有權(quán)的關(guān)鍵不再是對企業(yè)財產(chǎn)與經(jīng)營的直接控制，而是剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)。 ?公司治理（ corporate governance）泛指公司管理層對股東和利益相關(guān)者負責的一系列的制度安排和商業(yè)實踐。主要特點是通過股東大會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部治理。世界最大的能源供應(yīng)商和商品交易商。 ?根據(jù)美國參議院成立的調(diào)查委員會提供的報告分析，導致安然公司董事會失靈和公司破產(chǎn)的原因有 6個方面： ? 受托責任的失敗； ? 高風險會計政策； ? 利益沖突； ? 大量未披露的公司表外經(jīng)營活動； ? 行政人員的高報酬計劃； ? 董事會缺乏獨立性。 ?世界通信：美國第二大長途電話公司，在 5個季度中虛報盈利 38億美元； ?施樂公司： 2023年 4月， SEC宣布，該公司在 19972023年夸大了 15億美元的稅前利潤、 30億美元的營業(yè)收入。 ? 隱藏重要文件，妨礙調(diào)查者將被判入獄 20年。 國有獨資公司 不設(shè)股東會。 ? 有些國家的公司法規(guī)定，有限責任公司是否設(shè)立股東會，由股東在公司章程中自行確定。 ? （ 《 公司法 》 ） 第三十八條 股東會行使下列職權(quán) ? （一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃； ? （二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項； ? （三）審議批準董事會的報告； ? （四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； ? （五）審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； ? （六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； ? （七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議； ? （八）對發(fā)行公司債券作出決議； ? （九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； ? （十）修改公司章程； ? （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 ? ?股東（大）會有不同種類，根據(jù)召集時間可分為 定期會議 與 臨時會議 。 ? 代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當召開臨時會議。 ? 有限責任公司的股東會年會的召開時間，由股東在公司章程中自行規(guī)定。 ? 董事會或者執(zhí)行董事不能履行