【正文】 ? 由美國最高法院在1803年馬伯里訴麥迪遜案 中創(chuàng)設(shè) （二）司法機(jī)關(guān)審查模式 ? 在 1800年底舉行的總統(tǒng)大選中，亞當(dāng)斯未獲連任，杰弗遜獲勝，成為美國第三任總統(tǒng)。 ? 因此，西方學(xué)者甚至不承認(rèn)這是違憲審查的一種模式。 ? 該模式起源于英國，目前只有荷蘭等少數(shù)幾個(gè)國家還在沿用，社會(huì)主義國家大多采取這種模式。 違憲審查 ? 又稱憲法監(jiān)督，是指特定的機(jī)關(guān)依據(jù)一定的程序和方式，對(duì)法理、法規(guī)和行政命令等規(guī)范性文件和特定主體行為是否符合憲法進(jìn)行審查并做出處理的制度。 ? 大陸法系實(shí)行“盤詰主義”原則，采用“審問式”（或叫“糾問式”）的程序。 ? 庭審階段是訴訟的關(guān)鍵階段，首先要宣讀起訴書，接著由被告律師陳述意見，然后進(jìn)入法庭調(diào)查，包括訊問證人，裁定證據(jù)等。 ? 法國 陪審團(tuán)是一個(gè)公民團(tuán)體，重罪法院都有其一份總的花名冊(cè)，經(jīng)過抽簽先行組成出庭的陪審員名單，然后再經(jīng)過抽簽組成裁判的陪審團(tuán)。關(guān)于陪審團(tuán)的裁決過去要求必須一致通過，現(xiàn)在只要求多數(shù)或絕對(duì)多數(shù)通過即可，法律問題則由法官來掌握。家庭和婚姻糾紛，工資和其它金錢要求，以及業(yè)主的租戶的爭(zhēng)端等。 ? 西方國家律師的收入普遍比較高，其具體的收費(fèi)制度各不相同，有的實(shí)行計(jì)時(shí)收費(fèi)，項(xiàng)目服務(wù)費(fèi)，有的按案件的性質(zhì)和復(fù)雜程度收費(fèi)，還有的實(shí)行報(bào)酬金制。 ? 三是由 總統(tǒng)任命 ，如法國、德國、美國、奧地利。 ? 在德國，法科畢業(yè)生通過國家第一次考試合格以后，便開始為期三年半的實(shí)習(xí)訓(xùn)練。 ? 英美法系 國家的法官一般都是從律師中選任的，取得律師資格并具有一定期限的律師從業(yè)經(jīng)驗(yàn)是擔(dān)任法官的必要條件，即所謂法官選任制度上的 一元制 。 ? 英國的法官也是由委任產(chǎn)生的。 四、司法制度的基本內(nèi)容 ? 司法制度 主要包括 ? 法官制度 ? 律師制度 ? 陪審制度 ? 訴訟程序 ? 司法審查制度 ? 行政訴訟制度 法官 制度 ? 西方國家在法官的地位、任用、待遇以及去職等方面都有一套嚴(yán)密的制度。在訴訟活動(dòng)中，雙方當(dāng)事人的法律地位是平等的，各自享有一定的權(quán)利，履行一定的義務(wù)；并且雙方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)是對(duì)應(yīng)的。 ? 第二， 法律對(duì)于全體公民以統(tǒng)一的適用 。 ? 從狹義上講，法律面前人人平等專指司法平等?！? ? 從廣義上講，法律面前人人平等是包括立法平等在內(nèi)的。 （三）法律平等原則 ? 法律平等原則是法律面前人人平等原則的簡稱。我國法律對(duì)上下級(jí)法院關(guān)系和上下級(jí)檢察院關(guān)系有不同的規(guī)定。我國的“司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)”包括檢察機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)。在我國，人民代表大會(huì)制度這一根本政治制度決定了司法從屬于立法且無權(quán)否定立法。 ? 我國憲法規(guī)定“人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉”。 在陪審團(tuán)評(píng)議、表決以前，法警當(dāng)著陪審團(tuán)說出被告人有罪的話語，是上訴審法院推翻原審有罪判決的理由。 ? 法官在審理案件過程中堅(jiān)持獨(dú)立，以確保公正。在一般情況下，無論行政機(jī)關(guān)還是立法機(jī)關(guān)，都不得享有司法權(quán)。 公平正義也是我國司法活動(dòng)的總原則 ? 公平正義原則在我國，除體現(xiàn)為法律面前人人平等、司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán)、審判公開、合議、回避、辯護(hù)、兩審終審等原則和制度外，特別體現(xiàn)為 “以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則 。低收入和無收入的公民在訴訟中可以請(qǐng)求政府資助訴訟費(fèi)用或指派律師協(xié)助。 ? 公平訴訟的另一方面，是訴訟程序?qū)θ魏稳硕际枪?，不得因出身、種族、性別、宗教信仰、職務(wù)、居住地域的不同而區(qū)別對(duì)待。 ? （ 2） 公正的訴訟程序 。人們一般認(rèn)為合乎正義的自然正義就是公平。 三、司法原則 ? （一）司法公正原則 ? （二）司法獨(dú)立原則 ? （三）法律平等原則 ? （四）審判公開原則 （一）司法公正原則 ? 公平和正義是人類社會(huì)永恒的主題之一，也是法的基本價(jià)值之一。 ? 大陸法系檢察官是專職培養(yǎng)的，且保障制度較好，社會(huì)地位較高，因而檢察隊(duì)伍比較穩(wěn)定；而英美法系的檢察官隊(duì)伍則不然。 ? 法國規(guī)定檢察官的退休年齡為 65歲，而普通公務(wù)員的退休年齡為 60歲。 ? 英美法系的檢察官一般來自律師，而大陸法系的檢察官則是國家作為“法律人”（法律家）專門培養(yǎng)的，法學(xué)院的畢業(yè)生經(jīng)過 1至 2次司法考試和一定期限的司法實(shí)習(xí)，便可自由選擇是作檢察官還是作法官、律師。 的不同 ? 其一，檢察官 選任途徑 的不同。 ? （柯賓《美國檢察官的權(quán)限》， 《人民檢察》 1994年第 11期，第 59頁。） ? 美國 檢察官在刑事訴訟方面的權(quán)限也非常廣泛，尤其是在決定是否起訴方面，檢察官擁有的自由裁量權(quán)幾乎不受限制，如果檢察官?zèng)Q定對(duì)一確已犯罪的案件不予追究，則無任何力量可以限止他。 ? 大陸法系各國檢察官的自由裁量權(quán)則小得多。上令下從，形成一個(gè)整體。 ? （程榮斌《檢察制度的理論與實(shí)踐》，中國人民大學(xué)出版社1990年版，第 30— 31頁。） ? 所謂“雙軌”是指美國的檢察職能象審判職能一樣由聯(lián)邦和州兩級(jí)分別行使，二者平行，互不干擾； ? 所謂“三級(jí)”，是指美國的檢察機(jī)構(gòu)包括聯(lián)邦、州和市鎮(zhèn)三個(gè)級(jí)別，聯(lián)邦、州檢察機(jī)關(guān)按司法管轄區(qū)設(shè)臵。） 組織體系 方面 : ? 大陸法系國家實(shí)行審檢合署制，檢察機(jī)關(guān)附設(shè)于法院內(nèi)部，隸屬于行政機(jī)關(guān)，由司法部領(lǐng)導(dǎo)，強(qiáng)調(diào)檢察機(jī)關(guān)的 高度統(tǒng)一性 。） ? 法國檢察機(jī)關(guān)除在刑事訴訟中行使偵查、起訴、支持公訴和指揮刑事裁判的執(zhí)行等職能外，還對(duì)下列事項(xiàng)行使廣泛的監(jiān)督權(quán)： ? （ 1）監(jiān)督司法輔助人員； ? （ 2）監(jiān)督、檢察書記員； ? （ 3）監(jiān)視司法救助制度的營運(yùn)； ? （ 4）監(jiān)督戶政官員； ? （ 5）對(duì)私立教育機(jī)構(gòu)的監(jiān)督； ? （ 6）對(duì)公立精神病院的監(jiān)督； ? （ 7）對(duì)開設(shè)咖啡店、酒店等特種營業(yè)的資格審查； ? （ 8）對(duì)新聞、雜志等定期刊物進(jìn)行審查， 等等 ? （王然冀《當(dāng)代中國檢察學(xué)》，法律出版社 1989年版，第 70頁。 ? 兩大法系 檢察院系統(tǒng) 差異： ? 職責(zé)范圍 方面： ? 組織體系 方面 : ? 3. 在 檢察官自由裁量權(quán) 方面 : ? 的不同 職責(zé)范圍 方面： ? 英美法系國家檢察機(jī)關(guān)職責(zé)范圍稍小，是“ 公訟機(jī)關(guān) ”。 ? 法院由三個(gè)層級(jí)構(gòu)成： ? 聯(lián)邦地區(qū)法院、聯(lián)邦上訴法院和聯(lián)邦最高法院； ? 各州法院由州下級(jí)法院、州上訴法院和州最高法院組成。 ? 法國的上訴法院和最高法院并沒有民事刑事之分，他們均統(tǒng)一受理各自管轄范圍內(nèi)的上訴案件。 ? 法國的法院體系由兩個(gè)相對(duì)獨(dú)立的法院系統(tǒng)組成：普通法院系統(tǒng)和行政法院系統(tǒng)。 Court)→皇家刑事法院 (Crown Court)→ 上訴法院 (Court of Appeal)（刑事） → 上議院 (House of Lords)。 （一）法院系統(tǒng) ? 1．普通民事刑事法院：民事法院系統(tǒng)和刑事法院系統(tǒng) ? 專門法院：如軍事法院、宗教法院、少年法院以及發(fā)揮特殊監(jiān)督職能的憲法法院、行政法院等。 ? 3．服務(wù)于特定的政治體制，保持公共權(quán)力機(jī)關(guān)之間的平衡。 司法行政權(quán) ? 嚴(yán)格說來，這并不是司法權(quán)，但它與司法權(quán)密切相關(guān)。 ? 一般來說，當(dāng)行政司法權(quán)由行政機(jī)關(guān)來行使時(shí)，通常稱之為行政裁判權(quán)，而當(dāng)由法院來行使時(shí)，通常稱為行政審判權(quán)。主要審理各種民、刑事案件，有些國家還包括審理行政案件。包括司法機(jī)關(guān)司法權(quán)的種類、范圍、行使原則和監(jiān)督制約等多方面的內(nèi)容。 ? 現(xiàn)代意義上的司法制度是在遵循司法獨(dú)立等有關(guān)原則的前提下，對(duì)司法機(jī)關(guān)的性質(zhì)、任務(wù)、組織、審判程序、司法行政工作及其他與司法相關(guān)的活動(dòng)進(jìn)行規(guī)定的總稱。 司法制度的產(chǎn)生與發(fā)展 ? 司法、司法制度同法一樣，都是伴隨著國家、階級(jí)和私有制而產(chǎn)生的。第六講 比較司法制度 ? 第一節(jié) 司法制度 概述 ? 一、司法、司法權(quán)與司法制度 ? 二、司法機(jī)關(guān)的組織結(jié)構(gòu) ? 三、司法原則 ? 四、司法制度的基本內(nèi)容 ? 第二節(jié) 西方國家司法制度比較 ? 一、大陸法系和英美法系的不同風(fēng)格和特點(diǎn) ? 二、大陸法系和英美法系司法體制上的不同特征 ? 三、當(dāng)代西方國家司法制度的發(fā)展趨勢(shì) ? 第三節(jié) 中西司法制度比較 比較司法制度 第一節(jié) 司法制度概述 ? 一、 司法、司法權(quán)與司法制度 ? 二、司法機(jī)關(guān)的 組織結(jié)構(gòu) ? 三、 司法原則 ? 四、司法制度的 基本內(nèi)容 一、司法、司法權(quán)與司法制度 ? 司法 ，簡而言之，就是法的適用或執(zhí)行，也是司法活動(dòng)的簡稱。 ? 司法制度 是規(guī)范司法活動(dòng)的所有規(guī)定的總稱。 ? 現(xiàn)代意義上的司法與司法制度是在資產(chǎn)階級(jí)取得政權(quán)后，在行政、立法、司法三權(quán)分立和司法獨(dú)立的原則基礎(chǔ)上形成的，是資產(chǎn)階級(jí)民主制度在司法方面的重要表現(xiàn)。 ? 2．司法制度是關(guān)于司法機(jī)關(guān)的 司法權(quán) 的制度。 司法權(quán)及與司法相關(guān)的權(quán)力 ? 司法審判權(quán) ? 司法審查權(quán) ? 行政司法權(quán) ? 檢察權(quán) ? 司法行政權(quán) 司法審判權(quán) ? 司法機(jī)關(guān)以中立的第三者身份對(duì)各種法律糾紛依法裁決的權(quán)力，為司法審判權(quán)。 行政司法權(quán) ? 狹義 的行政司法權(quán)：行政機(jī)關(guān)以第三者的身份以司法或半司法的程序?qū)εc行政管理相關(guān)的民事或行政糾紛作出裁定的權(quán)力，有些國家稱之為行政裁判權(quán)或半司法裁判權(quán)； ? 廣義 的行政司法權(quán)：審理和裁決行政案件，審查和監(jiān)督政府行為合法性的國家權(quán)力，不僅包括行政機(jī)關(guān)行使的狹義的行政司法權(quán)，也包括法院審理行政案件的權(quán)力，即行政審判權(quán)。 ? 日、法、德等大陸法系國家，檢察權(quán)除了公訴權(quán)，還包括偵查權(quán)、監(jiān)督法院適用法律及判決執(zhí)行的權(quán)力等。 ? 2．鞏固和發(fā)展特定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。 ? 6．教育警示 二、司法機(jī)關(guān)的組織結(jié)構(gòu) ? 司法機(jī)關(guān)一般由 審判機(jī)關(guān) （法院）、 檢察機(jī)關(guān) （檢察院）、 司法行政機(jī)關(guān) （司法部等）構(gòu)成，其中各種類型的法院系統(tǒng)是司法機(jī)關(guān)的核心組織部分。 ? 民事法院由低級(jí)到高級(jí)分為：郡法院 (County Courts)→ 高等法院 (High Court)→ 上訴法院(Court of Appeal)（民事） → 上議院 (House of Lords)； ? 刑事法院分為：治安法院 (Magistrates39。而在中層法院中的上訴法院以及最高法院里就沒有民事案件和刑事案件在管轄上的明顯區(qū)別的。 ? 最高法院，它是普通法院的最高審級(jí)。 ? 聯(lián)邦法院由聯(lián)邦憲法和國會(huì)法律設(shè)立，州法院由各州設(shè)立，二者各有其管轄權(quán)，在組織上不存在隸屬關(guān)系。 （二）檢察院系統(tǒng) ? 英美法系國家的檢察制度起源于 英 國，大陸法系國家的檢察制度起源于 法 國?！?（中國檢察考察團(tuán)《法國的檢察制度》，《人民檢察》 1994年第 12期，第 54頁?！? ? （中國檢察考察團(tuán)《德國的檢察制度》，《人民檢察》1994年第 11期，第 55頁。 （何家弘《論美國檢察制度的特色》，《外國法譯評(píng)》 1995年第 4期，第 24頁。 ? 英國沒有一個(gè)從中央到地方的完整的檢察機(jī)關(guān)體系，其中央不設(shè)司法部，也沒有一個(gè)中央檢察機(jī)關(guān)，中央檢察職權(quán)分別由內(nèi)政大臣、國王的法律大臣（總檢察長、副總檢察長）和公訴處長三者分別行使。 ? 法國 “全國檢察官內(nèi)部實(shí)行一體化原則。 檢察官自由裁量權(quán) 方面 : ? 英美法系檢察機(jī)關(guān)享有廣泛的自由裁量權(quán)?！? ? （《 The Code For Crown Prosecutors,1994》，1988年中國刑事訴訟制度考察團(tuán)，第 10— 11頁。 ? 與這種幾乎不受限制的起訴裁量權(quán)相適應(yīng)，美國檢察官還有與被告一方進(jìn)行辯訴交易的權(quán)利。 ? 與英美國家相比，其自由裁量程序之狹小，是顯而易見的。 其一，檢察官選任途徑的不同。 ? 法國和德國檢察官實(shí)行單獨(dú)的工資等級(jí)和標(biāo)準(zhǔn)，檢察官和法官工資水平一致，其工資起點(diǎn)與較高級(jí)公務(wù)員工資起點(diǎn)相當(dāng)。 其三，檢察官隊(duì)伍穩(wěn)定程度不同。） ? 美國 檢察官隊(duì)伍流動(dòng)性也非常大，其原因有兩點(diǎn)： ? 一是美國檢察官薪水和社會(huì)地位比法官和私人律師都低，檢察工作沒有吸引力，檢察人員往往只把檢察工作作為以后從事其它工作積累經(jīng)驗(yàn)和資本的“跳板”而不是將其作為永久性職業(yè)； ? 二是美國檢察官任期只有四年，與政黨共進(jìn)退；每新總統(tǒng)上臺(tái)都會(huì)重新任命本黨人員作為檢察官來替換原來的檢察人員，對(duì)整個(gè)檢察系統(tǒng)實(shí)行“大換血”，從而極大地影響著檢察官隊(duì)伍的穩(wěn)定性。 ? 在西方，什么是公平，什么是公平審判，沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。主要指法院的設(shè)立必須依據(jù)憲法和法律，并在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。 ? 在各國的司法實(shí)踐中，為保證訴訟過程能公平進(jìn)行，訴訟當(dāng)事人都享有許多權(quán)利，如刑事案件中被告人享有以下權(quán)利，無罪推定、請(qǐng)求律師、得到法律協(xié)助等。 ? （ 4） 法律援助 ? 法律協(xié)助使貧困的當(dāng)事人不得因經(jīng)濟(jì)困難而失去法律保障。 ? 如日本，規(guī)定法律協(xié)助的對(duì)象是沒有工資