【正文】 ”是指發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)方達成的關(guān)聯(lián)交易總額高于人民幣三千萬元或高于最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的百分之五的關(guān)聯(lián)交易。但在此項交易中，李嘉誠還是提供了擔保，即如果該項目在一定時期內(nèi)因投資的物業(yè)價值下跌而導致Equisite Taste出現(xiàn)實質(zhì)有形資產(chǎn)價值下跌，李嘉誠將向長江實業(yè)補償有關(guān)的損失。 受益方擔保，以保護廣大中小股東的利益。但筆者認為，如果能在信息披露的基礎(chǔ)上加大查處力度和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為，可能會取得更好的效果。 此次《修訂稿》要求，上市公司在報告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，若對于某一關(guān)聯(lián)方，累計交易總額高于3000萬元或占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)值5%以上或占本期凈利潤的10%以上的，須披露詳細情況。這一舉措很容易使人聯(lián)想到近期深圳證券交易所對未及時披露有關(guān)重大事項的猴王A予以公開譴責的案例。一旦這部分交易在總業(yè)務量中的所占比例較大,那么這一交易價格對于投資者來說就顯得非常重要了。近期津國商完成的資產(chǎn)重組，實際過程都有同一個大股東參與，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓明顯地帶有關(guān)聯(lián)交易的痕跡，但由于我國目前的準則難以界定其是否屬關(guān)聯(lián)方，因而交易過程中并沒有作出相應的信息披露，使得上述交易過程缺乏應有透明度，廣大中小股東也無法了解真相。 2．對關(guān)聯(lián)方的范圍界定應更明確、更廣泛。從目前部分配股上市公司的情況看，似乎并沒有將之視作占用。 99年以來, 證監(jiān)會出臺了上市公司與控股股東在人員、財務、資產(chǎn)上嚴格分開的規(guī)范措施，對于避免上市公司因關(guān)聯(lián)交易過多而缺乏獨立性,以及控股股東利用關(guān)聯(lián) 交易等方式操縱上市公司利潤等損害中小股東利益等現(xiàn)象的制約起了重要作用。同時，如何使資產(chǎn)重組在更加公平和透明的原則下進行，也是規(guī)范證券市場的一項長期任務。當然任何條款，均有待司法實踐的檢驗，所在在制定關(guān)聯(lián)協(xié)議時，應全面地考慮司法實踐，探討其合法性。 簽訂關(guān)聯(lián)協(xié)議的目的，與承諶函的目的相同，是為了向股東明確說明可能發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)交易的后果，以使股東作出獨立的判斷。此原則包括（但不限于）執(zhí)行下列的義務：　?。?） 須親自行使所賦予他的酌量處理的權(quán)力，不得為他人所操縱；非法律允許或得到股東會在知情的情況下的同意不得將其酌量權(quán)轉(zhuǎn)給他人行使；　?。?） 對同類別的股東應平等，對不同類別股東應公平；　?。?） 除本章程有關(guān)規(guī)定或由股東會在知情的情況下，另有批準外，不得與公司訂合同、交易或安排；　?。?） 未經(jīng)股東會在知情的情況下同意，不得用任何形式以公司財產(chǎn)為自己謀私利；　?。?） 不得以任何形式剝奪公司財產(chǎn)，包括（但不限于）對公司有利的機會；　?。?） 未經(jīng)股東會在知情的情況下同意，不得利用其在公司的地位為自己謀私利；　?。?） 未經(jīng)股東會在知情的情況下同意，不得接受與公司交易有關(guān)的傭金；　?。?） 未經(jīng)股東會在知情的情況下同意，不得與公司競爭；及　?。?） 除非由股東會在知情的情況下另有批準，須為在其任職期間所獲得的機密信息保密；如不是為公司利益計，不得利用該信息；但如（A）法律有規(guī)定，（B）公眾利益有要求，（C）該董事或高級管理人員本身的利益要求，則可向法院或其他政府主管機關(guān)披露該信息?！　?． 章程條款　　在上市公司章程中，約定規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的條款最常見的方式。　　 3． 承諾書　　關(guān)聯(lián)交易的知情同意與信息披露制度，一般有不便操作的缺陷，因為股東大會與董事會召開會議的次數(shù)是有限的，不可能對太多單項合同進行審議與表決。　　2． 信息披露　　信息披露是指通過發(fā)布新聞稿向公眾及通過通函向股東披露，證券交易所應對此進行審查。在實際操作過程中，尤其是B股發(fā)行過程中全面地采取一些必要措施，在限制關(guān)聯(lián)交易的原則下，適當放寬標準對B股順利發(fā)行及上市公司合理運作是非常關(guān)鍵的。他們之間的這種關(guān)聯(lián)交易不可避免。正因如此，關(guān)聯(lián)交易一般來講都有上市公司參與其中。另外，目前的上市公司大多由原大型集團公司改制重組而設(shè)立，集團公司作為控股股東與之有財物、人事、信息、產(chǎn)權(quán)、業(yè)務等多方面的聯(lián)系，極易發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。 正確處理關(guān)聯(lián)交易的態(tài)度不應完全禁止它，而是要通過有效的制約機制來迫使其進入公正、公平、公開的軌道。但是，簡單地禁止一切關(guān)聯(lián)交易并不可取?！薄　≈劣陉P(guān)聯(lián)人士，香港地區(qū)有一些較典型的規(guī)定：關(guān)聯(lián)人士包括：（1）公司或者其任何子公司的董事、行政總裁或主要股東；（2）公司或其子公司的董事、行政總裁或主要股東的聯(lián)系人；（3）公司或其子公司的董事、行政總裁或主要股東與其就一項交易，無論是非正式還是正式，也無論是明示還是暗示，已經(jīng)達成諒解的任何人；（4）一個人的聯(lián)系人已擴展到包括與董事、行政總裁或主要股東作為一戶人住在一起的親屬。由于目前我國的法律法規(guī)對于關(guān)聯(lián)交易并沒有作出明確界定，也沒有明確禁止關(guān)聯(lián)交易，所以在實踐中，根據(jù)我國的實際情況，借鑒境外的一些做法，對于保護股東的權(quán)益，培育健康的證券市場是有積極意義的。 B股發(fā)行中如何規(guī)范關(guān)聯(lián)交易 上海市聯(lián)合律師事務所 陳國慶律師 　　在B股發(fā)行中，除了適用中國法律外，還可能適用到一些國際慣例，這些慣例主要是B股在境外發(fā)行時，發(fā)行地的有關(guān)保護投資者的法律規(guī)定或者商業(yè)習慣。財務公司作為獨立的法人企業(yè)，也不例外。這種規(guī)范化的操作手段，也使財務公司獲得了較大的經(jīng)營自主權(quán)，逐步培育了適應市場、面向市場經(jīng)營的能力和應變能力。允許企業(yè)集團外部資金投資參股，股權(quán)結(jié)構(gòu)由企業(yè)集團絕對控股轉(zhuǎn)變?yōu)橄鄬毓?，其意義不僅在于財務公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的改變，更在于它深刻地的影響了財務公司的經(jīng)營方式和理念。在這種現(xiàn)代企業(yè)制度下，一切按市場經(jīng)濟規(guī)律來辦事，基本不使用行政的力量進行關(guān)聯(lián)交易，從而有效地防范了關(guān)聯(lián)交易風險的出現(xiàn)。經(jīng)營管理班子應按商業(yè)化、市場化原則經(jīng)營，對董事會負責?？梢哉f財務公司這種先天性的不足，使其在處理大量的關(guān)聯(lián)交易時不得不采取犧牲自己利益的做法來換取企業(yè)集團的發(fā)展。 財務公司由于其服務對象局限于企業(yè)集團成員單位，絕大部分交易活動均可視為關(guān)聯(lián)交易。按市場經(jīng)濟原則，一切商品交易都應該在市場競爭的原則下進行，而在關(guān)聯(lián)交易中由于交易雙方存在各種各樣的關(guān)聯(lián)，交易并不是在完全公開競爭的條件下進行的。根據(jù)這一定義，財務公司日常經(jīng)營活動中的絕大部分交易都屬于關(guān)聯(lián)交易。根據(jù)財政部１９９７年５月２２日頒布的《企業(yè)會計準則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》的規(guī)定，在企業(yè)財務和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环疆a(chǎn)生重大影響，則視其為關(guān)聯(lián)方；如果兩方或多方受同一方控制，也將其視為關(guān)聯(lián)方。 關(guān)聯(lián)交易在市場經(jīng)濟的條件下廣為存在，但它與市場經(jīng)濟的基本原則卻不相吻合。從不利的方面講，由于關(guān)聯(lián)交易方可以運用行政的力量撮合交易的進行，從而使交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現(xiàn)不公正情況，損害其中一方的利益。當企業(yè)集團的競爭能力較強，經(jīng)濟效益較好時，財務公司就會興旺發(fā)達；反之，財務公司就會陷入資金來源減少、呆壞賬損失增加的困境。因此，筆者認為，要有效地防范和控制關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的風險，應從以下幾個方面著手： １、健全法人治理結(jié)構(gòu)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度 明確董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理三者職責，通過聘用市場專業(yè)人員來經(jīng)營管理，實行所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離。經(jīng)營班子應按財務公司的實際情況建立與人行監(jiān)管相適應的一套行之有效的內(nèi)控機制。這樣，母公司和其他成員單位就會利用自己的控股地位，用行政干預的手段，控制各種關(guān)聯(lián)交易的進行，財務公司實際上演變成了企業(yè)集團的政策性銀行，從而在根本上阻礙了財務公司的發(fā)展。企業(yè)集團要實現(xiàn)財務公司的服務功能，外部股權(quán)要實現(xiàn)股東權(quán)益，都可以通過財務公司董事會來實現(xiàn)各自的意圖。 按照經(jīng)濟學原理，在市場經(jīng)濟條件下，任何獨立的經(jīng)濟實體都應將利潤最大化作為其經(jīng)營目標，否則就無法生存。只有將利潤最大化作為財務公司的經(jīng)營目標，才能有效地避免各種關(guān)聯(lián)交易所