【正文】 問題 將會同經(jīng)貿(mào)委報請國務(wù)院針對上市公司資金往來及擔(dān)保行為制訂相應(yīng)規(guī)范　　在歷經(jīng)了動員、自查、重點檢查和總結(jié)整改四個階段后，自今年5月開始的“上市公司建立現(xiàn)代企業(yè)制度專項檢查”終于告一段落。通過檢查，大多數(shù)控股股東對此比較重視，承諾通過用現(xiàn)金、紅利、土地和商標(biāo)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、法人股轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)置換等形式予以償還，部分控股股東已全部償還，并承諾今后杜絕此類行為的發(fā)生。據(jù)自查統(tǒng)計，共有338家公司，約占總數(shù)30％的公司在上市后通過非流通股股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生過控制權(quán)轉(zhuǎn)移。有11家上市公司發(fā)生過征集投票權(quán)，148家公司通過累積投票制選舉董、監(jiān)事，有77家公司通過股東大會罷免了不稱職的董事?！　〈送猓鲜泄緦炯罴s束機制進行了有益探索。加強上市公司的治理結(jié)構(gòu)建設(shè)，建立和健全有關(guān)的法律法規(guī)，樹立按市場規(guī)律辦事的觀點，才有望減少和杜絕大股東侵占上市公司利益的現(xiàn)象發(fā)生，才能真正保護投資者的利益?！　≈鞒秩耍捍蠊蓶|占用上市公司資金的現(xiàn)象比較普遍，請舉例說該問題對上市公司，對投資人的影響？劉剛：最近一組統(tǒng)計數(shù)字令人觸目驚心：去年下半年以來，1175家上市公司中，有57．53％的上市公司（676家）存在被大股東占用巨額資金的現(xiàn)象，被占用資金合計高達966．69億元，超過2002年市場一年的首發(fā)新股融資額度560億，平均每家被占用資金1．43億元。　　主持人：《通知》規(guī)定上市公司不能拆借資金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用，委托控股股東進行投資也被禁止，這樣會影響上市公司的經(jīng)營業(yè)績嗎？　　劉剛：短期內(nèi)有一定影響?！　×硗?，我們還應(yīng)注意到，這個通知當(dāng)中有些概念還需要進一步的明確。上市公司的擔(dān)保風(fēng)險只是存在于控股子公司少數(shù)股東權(quán)益那一部分?！　≈鞒秩耍骸锻ㄖ穼τ谏鲜泄緦ν鈸?dān)保的對象以及擔(dān)保的審批程序都有嚴(yán)格規(guī)定，比如對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)取得董事會全體成員2/3以上簽署同意，或者經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，這是否說明在控制擔(dān)保風(fēng)險方面，上市公司的內(nèi)部控制具有非常重要的作用？　　劉剛：是的，內(nèi)部控制的作用很重要。處罰規(guī)定體現(xiàn)了權(quán)責(zé)對等的原則，上市公司從證券市場上取得的資金理應(yīng)為所有股東創(chuàng)造利潤，既然有錢支援大股東，說明上市公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營并不缺錢，當(dāng)然不應(yīng)再融資。 (編輯：蔡華彪) 12 / 12?！　≈鞒秩耍盒抡叩孽r明特色之一是有明確的處罰規(guī)定：自發(fā)現(xiàn)上市公司存在違反本《通知》規(guī)定行為起12個月內(nèi)不受理其再融資申請，另外還包括對責(zé)任人進行處罰的具體規(guī)定。比如原北大車行就是被為大股東擔(dān)保拖累形成巨虧的典型。加大了上市公司的經(jīng)營風(fēng)險。更重要的是，上市公司拿回大股東的欠款，用以投入新的項目有利于上市公司形成新的利潤增長點，對上市公司長期的發(fā)展是十分有利的?！　T猴王的資產(chǎn)被原大股東猴王集團以資金占用、貸款擔(dān)保等方式掏空，既而猴王集團破產(chǎn)前，又使出了抽逃資產(chǎn)的惡招，ST猴王11萬股東的利益受到極大的侵犯。這一次證監(jiān)會和國資委以法規(guī)的形式嚴(yán)格限制這兩種行為，對保證上市公司的資產(chǎn)安全和完整，保證上市公司質(zhì)量個有極積的意義?！　偅捍蠊蓶|占用上市公司資金和上市公司對外擔(dān)保在中國證券市場產(chǎn)生之初就已經(jīng)存在了，這些現(xiàn)象根源于上市公司不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)和公司治理結(jié)構(gòu)。據(jù)統(tǒng)計，99％的上市公司內(nèi)部管理控制制度被注冊會計師評價認(rèn)為較為完善，有55％的公司制定了募集資金管理制度，77％的公司設(shè)立了內(nèi)部審計部門。上市公司已建立起由股東大會、董事會、監(jiān)事會各司其職，相互制衡的公司治理結(jié)構(gòu)，由一元化領(lǐng)導(dǎo)向權(quán)責(zé)制衡的公司治理結(jié)構(gòu)過渡。　　1995年底，我國全部上市公司中，國有控股的占99％，國有股占上市公司全部股份的比重為54％；2001年底，％，剔除個別不可比因素，％?！　∮嘘P(guān)人士指出，此次檢查暴露出的“控股股東占用上市公司資金”的問題，不僅侵害了中小股東的合法權(quán)益，也嚴(yán)重影響了上市公司的經(jīng)營能力和發(fā)展。 　　同時，備忘錄明確提出申報會計師應(yīng)做到幾個“重點關(guān)注”，包括：重點關(guān)注關(guān)聯(lián)交易對發(fā)行人財務(wù)狀況和經(jīng)營業(yè)績的影響、關(guān)注發(fā)行人各項資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計提政策的穩(wěn)健性和公允性、關(guān)注重大或有事項對發(fā)行人財務(wù)狀況和經(jīng)營業(yè)績的影響、關(guān)注申報會計師應(yīng)重點關(guān)注非經(jīng)常性損益計算是否準(zhǔn)確等。很顯然，在此次關(guān)聯(lián)交易中，李嘉誠是作為現(xiàn)金得到方，而長江實業(yè)得到的是一間在香港以外注冊與經(jīng)營的公司。同時，還要求加強上市公司“三分開的披露力度,上市公司應(yīng)披露與控股股東在人員、資產(chǎn)、財務(wù)上的“三分開情況，明確說明上市公司相對于其控股股東是否人員獨立、資產(chǎn)完整、財務(wù)獨立；如存在問題，公司董事會還應(yīng)說明整改措施和預(yù)計所需時間。也就是說,今后對上市公司的重大關(guān)聯(lián)交易,內(nèi)要有公司董事會的自家解釋,外要有注冊會計師的獨立評語,這樣內(nèi)外雙重控制,使上市公司不能隨心所欲地調(diào)高或調(diào)低關(guān)聯(lián)交易的價格,使關(guān)聯(lián)交易的公允性有了保障。有區(qū)別的是：一、我國的準(zhǔn)則中未將受主要投資個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員重大影響的其它企業(yè)作為關(guān)聯(lián)方，而國際準(zhǔn)則則視其為關(guān)聯(lián)方；二、我們僅將同受某一個企業(yè)或同受某一個人直接控制的兩方或多方之間視為關(guān)聯(lián)方，而國際準(zhǔn)則中將受一個人影響的兩方或多方之間的關(guān)系就視為關(guān)聯(lián)方。因此，在政策的制定和執(zhí)行上須更加明確和嚴(yán)格。即使在資產(chǎn)重組的過程中關(guān)聯(lián)交易可以帶來明顯的成效，但從根本上它不利于建立公平原則下的市場經(jīng)濟，更不利于充分發(fā)揮證券市場配置資源的功能。與董事或高級管理人員相關(guān)的指：　?。?） 該董事、高級管理人員的配偶或未成年子女； 　?。?） 該董事、高級管理人員或[本項（1）目]所列人士的信托人；　?。?） 該董事、高級管理人員或[本項（1）、（2）目]所列人士的合伙人；　?。?） 由該董事或高級管理人員單獨在事實上所控制的公司，或與[本項（1）、（2）、（3）目]所提及的人士或公司其他董事、監(jiān)事或高級管理人員在事實上共同控制的公司；或；　?。?） [本項（4）目]所指公司的董事、監(jiān)事或高級管理人員。　　承諾書其實可認(rèn)為是一項總通知，在這一總通知中，董事們將關(guān)聯(lián)交易所涉及的公司名單、合同類型在第一次會議時便提交給股東大會及/或董事會，并申明其在與這些公司的交易中的利害關(guān)系?！　。?） 經(jīng)股東大會或者董事會同意的交易，應(yīng)保持公平，在同等交易條件下，不應(yīng)損害股東的合法權(quán)益。 　　3. 關(guān)聯(lián)交易將導(dǎo)致不公平現(xiàn)象在我國由于上市公司大多由國有企業(yè)改制而成，企業(yè)在改制過程中，要做到產(chǎn)權(quán)明晰，往往使原有國企業(yè)與上市股份有限公司形成了一種控股與被控股關(guān)系（國家股在上市公司中占絕對控股地位）?！　?. 上市公司與控股股東之間的交易　　對上市公司而言，其涉及的關(guān)聯(lián)交易主要是指上市公司本身與其控股股東之間的交易?！薄　。?） 公司與股東之間的交易；　　（2） 一股東不同的子公司之間的交易；　　（3） 公司與其主要行政管理人員之間的交易。 　　所謂關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或其附屬公司與本公司直接或間接占有權(quán)益、存在利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)人士所進行的交易。然而，在實踐中，“支持企業(yè)發(fā)展”往往是作為財務(wù)公司盈利目標(biāo)的對立面出現(xiàn)，成為當(dāng)無法用市場化的原則，對某些高風(fēng)險且收益較少，甚至直接會給財務(wù)公司的直接利益造成損失的項目提供“支持”行為時的一種理由，也成為企業(yè)集團對財務(wù)公司行政性干預(yù)的借口。這種資本構(gòu)成的單一性，使財務(wù)公司產(chǎn)生之初就模糊了其獨立的法人地位，難以按照市場經(jīng)濟規(guī)律進行運作，處于一種相對弱勢的地位。同時，財務(wù)公司的資本構(gòu)成缺陷，使其可能演變成為企業(yè)集團的政策性銀行，而且行政干預(yù)弱化了財務(wù)公司市場化運作的能力。從有利的方面講，交易雙方因存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，可以節(jié)約諸如商業(yè)談判等方面的交易成本，并可運用行政的力量保證其優(yōu)先執(zhí)行，從而提高交易效率。財務(wù)公司如何防范和控制關(guān)聯(lián)交易中產(chǎn)生的風(fēng)險 □ 劉云德 關(guān)聯(lián)交易