【正文】 由于我國國有企業(yè)改革是一項長期的任務(wù)，上市公司與母公司之間的關(guān)聯(lián)交易也會長期存在，因而徹底杜絕關(guān)聯(lián)交易，至少在短期內(nèi)難以做到?！　〉?，對于關(guān)聯(lián)協(xié)議約定的內(nèi)容是否合法，在實踐中很少被考慮。一般在章程中約定，享有權(quán)益的董事必須根據(jù)法規(guī)披露信息，不得擁有投票權(quán)或被計入法定人數(shù)，換言之，章程應(yīng)對某些有利害關(guān)系的董事進行投票或被計入法定人數(shù)。信息披露的主要方針是：　　（1） 主要目標(biāo)是，通函應(yīng)證明所建議的交易的合理性和公正性。交易的結(jié)果，有時就存在上市公司利潤受到損害或損害較小股東利益來滿足大股東的利益的可能。上市公司與控股股東之間的交易主要發(fā)生在（一）經(jīng)營業(yè)務(wù)方面，涉及產(chǎn)品價格、市場劃分等敏感問題，易造成壟斷或同業(yè)競爭；（二）生產(chǎn)要素方面，涉及原材料的采購、信息、技術(shù)的轉(zhuǎn)讓、人員的配置等問題，可直接影響上市公司的稅務(wù)安排；（三）資本方面，涉及企業(yè)兼并、收購問題。關(guān)聯(lián)交易可以作為企業(yè)賴以實現(xiàn)利潤最大化的基本手段，它具有促進企業(yè)擴大經(jīng)營規(guī)模、降低交易費用、提高企業(yè)市場競爭力等作用。一、 關(guān)聯(lián)交易的界定　　關(guān)聯(lián)交易簡而言之是發(fā)生在關(guān)聯(lián)企業(yè)或者關(guān)聯(lián)人士之間的交易，其發(fā)生的基礎(chǔ)是關(guān)聯(lián)企業(yè)或關(guān)聯(lián)人士。這里應(yīng)指出，將利潤最大化作為財務(wù)公司的經(jīng)營目標(biāo)，并不排斥財務(wù)公司對原有的企業(yè)集團成員單位的支持功能，只是這種“支持”的出發(fā)點與落腳點都應(yīng)該在財務(wù)公司，是遵循市場經(jīng)濟規(guī)律的支持。外部股權(quán)為了維護自己的股東權(quán)益，必然會對企業(yè)集團的各種行政干預(yù)產(chǎn)生某種制約作用，財務(wù)公司的獨立法人地位無形中得到了加強。董事會則應(yīng)明確經(jīng)營班子的責(zé)、權(quán)、利，并對經(jīng)營者實行考核獎勵的激勵機制。而這些關(guān)聯(lián)交易當(dāng)中，可能會令財務(wù)公司處于不利地位，產(chǎn)生一定風(fēng)險的關(guān)聯(lián)交易主要集中在貸款業(yè)務(wù)、買方信貸業(yè)務(wù)等方面。這是因為，財務(wù)公司是由其所依附的企業(yè)集團出資組建的，一般為企業(yè)集團多個成員單位共同出資組建的有限責(zé)任公司，是為支持企業(yè)集團的發(fā)展而專門設(shè)立的特定金融機構(gòu)，服務(wù)對象局限于企業(yè)集團的成員單位（即關(guān)聯(lián)方）。它的微觀經(jīng)營目標(biāo)之一是支持企業(yè)集團內(nèi)成員單位的發(fā)展。 財務(wù)公司的產(chǎn)生根源、定位和特殊的經(jīng)營目標(biāo)使其對企業(yè)集團具有較強的依附性。監(jiān)事會應(yīng)按董事會對領(lǐng)導(dǎo)班子的授權(quán)進行嚴(yán)格的監(jiān)督。同時，由于企業(yè)集團仍然處于控股地位，財務(wù)公司服務(wù)于企業(yè)集團的性質(zhì)并未改變。將利潤最大化作為財務(wù)公司的經(jīng)營目標(biāo)，可以使財務(wù)公司少受不必要的行政干預(yù)，集中精力以財務(wù)公司自身經(jīng)濟利益為核心開展業(yè)務(wù)。我國《公司法》及《合資企業(yè)法》中并沒有關(guān)于關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律概念。如果不考慮上述有利因素，將關(guān)聯(lián)交易全部禁止，也會損害股東的利益?！　?. 與買殼上市有關(guān)的交易 　　我國證券市場作為資本市場的發(fā)展正處于一個起步階段，許多有實力的非上市公司將購并或參股上市公司作為進入證券市場開展資本經(jīng)營的捷徑，所以一旦購并或參股行為實施以后，就有大宗關(guān)聯(lián)交易緊隨其后，以達(dá)到資本增值套現(xiàn)或借殼上市之目的。　　總之，關(guān)聯(lián)交易的特點，決定了其將引發(fā)諸多法律問題，而這些法律問題又是我國法律規(guī)范較薄弱的環(huán)節(jié)。因此，一定要明白無誤地講明對公司的利弊關(guān)系，使股東能對該建議作出自己的判斷；　　（2） 盡管最理想的辦法一般是在通函中闡明發(fā)行人進行的運算評估，但就復(fù)雜的交易而言，這種辦法可能行不通。我國目前的《上市公司章程指引》中沒有明確列出此類條款，上市公司可以根據(jù)需要補充此類條款。僅以禁止或避免競爭條件為例，此類約定往往有劃分市場，削弱競爭之嫌，在大多數(shù)國家是違反反壟斷原則的。但這并不排除將其逐步進行規(guī)范起來。在項目表決過程中，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行董事回避制度。 關(guān)聯(lián)交易的信息披露應(yīng)更全面、更明晰。但是，公司董事會一直未對上述事項進行及時的披露，嚴(yán)重?fù)p害了股東的權(quán)益。此外，如何將上述信息在年報和中報摘要中披露出來，也是需研究解決的，因為對于普通投資者來說,一般只能看到年報或中報的摘要部分，而上市公司往往在摘要中避實就虛?！? 文／高利 《上市公司》 (2000年第九期) 中國證監(jiān)會對重大關(guān)聯(lián)交易事項信息披露作出規(guī)定2002年09月09日 22:40 　　中新社北京九月九日電(魏希)中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部今天就公開發(fā)行證券的公司重大關(guān)聯(lián)交易等事項的審核要求發(fā)布《股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)第十四號備忘錄》?！　≡谌涨罢匍_的“上市公司現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)經(jīng)驗交流暨總結(jié)大會”上，有關(guān)負(fù)責(zé)人在總結(jié)發(fā)言中都談到，控股股東占用上市公司資金和上市公司為控股股東擔(dān)保問題較為突出。經(jīng)貿(mào)委系統(tǒng)共收到控股股東自查報告1018份，報告提交率為98％?！　《巧鲜泄惊毩⑿杂兴鰪姟?jù)統(tǒng)計，截至6月30日，已有1124家上市公司共先后選聘2414名獨立董事。43家上市公司對董事會成員采取了基于股權(quán)的長期激勵機制。但實際成效并不是很理想?！　〈蠊蓶|占用上市公司資金，通過種種手段侵害上市公司的權(quán)益，從根本上來說就是侵害了其他股東的合法權(quán)益?，F(xiàn)在這些輸送業(yè)績的管道被堵住了，部分依靠這種辦法粉飾報表的上市公司的業(yè)績會受影響?！　≈鞒秩耍骸锻ㄖ访魑囊?guī)定，上市公司只能為本公司持股50%以上的公司提供擔(dān)保?！　≈鞒秩耍盒抡咭?guī)定的對外擔(dān)保總額上限是上市公司最近一個會計年度合并會計報表凈資產(chǎn)的50%，按這個標(biāo)準(zhǔn)測算，目前超標(biāo)的上市公司多嗎？　　劉剛：有一些，但不是很普遍。內(nèi)部控制系統(tǒng)很重要的作用就是保證公司資產(chǎn)的安全和完整，保護投資者合法權(quán)益。這對于保護中小投資者的利益提高投資者信心具有重要意義。根據(jù)《證券時報》的統(tǒng)計，有82%的上市公司大股東用非現(xiàn)金資產(chǎn)來抵償對上市公司的欠款，其中包括大量非實物資產(chǎn)和通過評估大幅增值的資產(chǎn)，這些劣質(zhì)資產(chǎn)進入上市公司對上市公司沒有任何幫助，只會對上市公司形成拖累?！　≈鞒秩耍骸锻ㄖ芬筮`規(guī)占用的資金每個會計年度至少下降30%，預(yù)計將有多少資金回流上市公司？劉剛：從2003年中期我們粗略的統(tǒng)計來看，上市公司被關(guān)聯(lián)方占用的資金約為1100億元，那么在未來三年每年流回上市公司的的資金約為330億元，三年后關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金的現(xiàn)象就基本消失了?？梢钥闯鰧ν鈸?dān)保超過凈資產(chǎn)50%的上市公司數(shù)量不多。對外擔(dān)保除了為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保外，也較多的存在互相提供擔(dān)保、多家上市公司連環(huán)擔(dān)保的情況?！　⊥瑫r從長遠(yuǎn)看，這一政策的實施對上市公司業(yè)績是有利的。2002年ST輕騎不但不積極追討，卻反而主動將之全額計提為壞賬及或有損失。首任中國證監(jiān)會主席劉鴻儒曾說過：“上市公司的質(zhì)量是中國證券市場穩(wěn)定的基石”。近日，證監(jiān)會、國資委聯(lián)合發(fā)文，嚴(yán)格規(guī)范大股東占用上市公司資產(chǎn)以及上市公司對外擔(dān)保的行為。同時，90％的上市公司認(rèn)為獨董在對公司重大生產(chǎn)經(jīng)營決策、對外投資、高管人員提名等方面起到了監(jiān)督咨詢作用。在關(guān)聯(lián)交易方面，88％的公司關(guān)聯(lián)交易作價有明確的分析報告，83％的關(guān)聯(lián)交易的價格與市場相應(yīng)價格接近?！　∮嘘P(guān)負(fù)責(zé)人對此次檢查作出的綜合評語是：總體來看，大多數(shù)控股股東經(jīng)營狀況良好，與上市公司基本實現(xiàn)了“五分開”；上市公司“產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)”的現(xiàn)代企業(yè)制度框架已基本形成。檢查發(fā)現(xiàn)，全國共有676家上市公司存在控股股東占用資金的現(xiàn)象。 　　備忘錄指出，“重大關(guān)聯(lián)交易”是指發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)方達(dá)成的關(guān)聯(lián)交易總額高于人民幣三千萬元或高于最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的百分之五的關(guān)聯(lián)交易。 受益方擔(dān)保，以保護廣大中小股東的利益。 此次《修訂稿》要求，上市公司在報告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，若對于某一關(guān)聯(lián)方，累計交易總額高于3000萬元或占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)值5%以上或占本期凈利潤的10%以上的，