【正文】 搜狐的一大吸引力(現(xiàn)金充裕)隨之消失盡殆，“青鳥”將進(jìn)退兩難。 　　“北大青鳥”收購“搜狐”即屬前兩種方式。五是限制投資者增持股權(quán)，如深圳發(fā)展銀行，持有10%以上股權(quán)須董事會(huì)同意。 　　戰(zhàn)術(shù)一 : 公司章程設(shè)置“驅(qū)鯊條款” 　　一是公司章程將一些重要事項(xiàng)列為股東大會(huì)、董事會(huì)的特別決議內(nèi)容，如將董事提名、選舉董事長、對(duì)外投資等關(guān)系重大的事項(xiàng)列為董事會(huì)特別決議事項(xiàng)，要求有2/3以上董事的同意才可。但國內(nèi)上市公司至今未出現(xiàn)過此類情況，往往是多方力量尋求第三方(重組方)介入，和平解決矛盾。債權(quán)人可充分利用其身份，采用申請(qǐng)破產(chǎn)還債等手段迫公司或原大股東就范。新入主的大股東“南方同正”欲以1億元買斷“華融”，希望借此大幅度改善“海藥”的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)。“信達(dá)”眼見債權(quán)回收無望，一紙?jiān)V狀把“鄭百文”告上法院，申請(qǐng)破產(chǎn)還債。 　　策略7: 　　發(fā)揮債權(quán)人作用 　　一旦上市公司原控制權(quán)人不合理使用債務(wù)融資杠桿、公司債務(wù)融資結(jié)構(gòu)嚴(yán)重失衡時(shí)，就可能導(dǎo)致治理結(jié)構(gòu)的巨變。通常發(fā)生控制權(quán)之爭的公司是市場的焦點(diǎn)，股價(jià)呈巨幅波動(dòng)很常見。 　　1994年“君萬之爭”時(shí)，君安證券作為機(jī)構(gòu)投資者，主動(dòng)發(fā)起改組萬科經(jīng)營的進(jìn)攻戰(zhàn)也很典型。 　　第二種 : 非正式影響 　　機(jī)構(gòu)投資者以股東身份，直接與公司管理層討論或發(fā)表聲明，督促公司改進(jìn)治理結(jié)構(gòu)、優(yōu)化整體業(yè)務(wù)戰(zhàn)略或者解決管理方面的問題。 　　目前，機(jī)構(gòu)投資者越來越多地參與到控制權(quán)之爭中，一般扮演兩類角色：旁觀者和挑戰(zhàn)者。《上市公司治理準(zhǔn)則》則明確提倡建立累積投票制，并要求控股股東的控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。通常，持股量處于弱勢(shì)的一方更希望采用累積投票制，而優(yōu)勢(shì)方則極不情愿。 　　而在累積投票制下，股東所持一股份的表決票數(shù)與應(yīng)選董事的人數(shù)相同，股東可將全部表決票投向一人或數(shù)人。除完善法律責(zé)任體系外，建立獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度也不失為一項(xiàng)有效的防范措施。 　　獨(dú)立董事的任職責(zé)任也是個(gè)大問題。因?yàn)槿藗兒茈y相信領(lǐng)取上市公司、股東單位工資報(bào)酬的獨(dú)立董事能真正保持獨(dú)立性。 　　2001年8月證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《意見》)，明確規(guī)定上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東都可以提名獨(dú)立董事候選人，并由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。 　　獨(dú)立董事持有的投票權(quán)對(duì)收購戰(zhàn)非同小可。國內(nèi)目前還沒有這樣的立法傾向。收購戰(zhàn)爆發(fā)時(shí)，大股東更可利用手中的投票權(quán)輕易罷免于己不利的董事。經(jīng)協(xié)調(diào)，在發(fā)出公告前這3名董事又撤回辭呈，顯得隨意性很大。 　　董事有辭職的自由，辭職一般書面通知公司即可。由于該條款，“大港”雖已成為第一大股東，但短期內(nèi)仍然無法掌握董事會(huì)的控制權(quán)。收購方雖取得控制股權(quán)，但一時(shí)也無法染指董事會(huì)，除非先行修改章程。 　　當(dāng)然，股東在推薦董事時(shí)，應(yīng)提供其適合擔(dān)任董事職務(wù)的有關(guān)證明，至于能否當(dāng)選，應(yīng)當(dāng)是股東大會(huì)的職責(zé)。 　　第二招 : 對(duì)董事的資格審查 　　董事會(huì)是否有權(quán)對(duì)股東提交的提案及董、監(jiān)事候選人任職資格進(jìn)行審查？這是“裕興”舉牌“方正科技”時(shí)碰到的一個(gè)棘手障礙。因此“大港”最后即便取得了控制股權(quán)，也只好暫時(shí)望“董事會(huì)”興嘆。雙方對(duì)此爭執(zhí)不下，最終提交證監(jiān)會(huì)裁決。董事一般由股東、董事會(huì)提名，甚至還可以公開征集候選人。由于“寧馨兒”未能履行清償義務(wù)，從2000年5月至2001年3月，公司董事會(huì)與管理層及二股東一直針尖對(duì)麥芒，“寧馨兒”組建的新董事會(huì)成了“流亡政府”，未能正式進(jìn)入“四砂”辦公。收購方如能在董事會(huì)占據(jù)1/2以上席位，意味著大權(quán)在握。如征集書內(nèi)容不實(shí)，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，致使股東認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而將表決權(quán)授予其代理行使造成損害，股東有權(quán)向征集人請(qǐng)求民事賠償。如委托人本人親自參加股東大會(huì)，則委托自動(dòng)失效。目前法律對(duì)這個(gè)問題未加以明確，征集人被董事會(huì)拒絕辦理登記后，至多只能事后向有關(guān)部門投訴。主要包括征集對(duì)象、征集時(shí)間、征集方式、和征集程序等。這點(diǎn)須濃墨重彩，旨在宣傳征集人的觀點(diǎn)、倡議。征集人言辭既要克制又要深入說明問題和癥結(jié)。但從技術(shù)角度分析，中介機(jī)構(gòu)作為征集人顯然有獨(dú)特優(yōu)勢(shì)：其專業(yè)知識(shí)背景更值得股東信任，對(duì)公司的運(yùn)作機(jī)制和發(fā)展前景判斷得更客觀。4)管理層違背誠信及忠誠義務(wù)，損害股東利益。挑戰(zhàn)者發(fā)動(dòng)代理權(quán)爭奪的主要解釋有：1)公司現(xiàn)有管理低效，如資產(chǎn)收益率下降，經(jīng)營業(yè)績滑坡；相比之下，挑戰(zhàn)者有良好的經(jīng)營業(yè)績，能更好地管理企業(yè)；并提名聲譽(yù)卓越的董事會(huì)人選，強(qiáng)調(diào)其知識(shí)背景或管理經(jīng)驗(yàn)。其后的“廣西康達(dá)”、“國際大廈”、“鄭百文”則要規(guī)范得多。2001年4月25日，“河北省建投”受讓“國大集團(tuán)”持有的“國際大廈”%股份，“開元”增持股權(quán)的愿望落空。2000年中，“索芙特股份有限公司”為入主“廣西康達(dá)”，與原控股股東“杭州天安”、“寧波天翔”進(jìn)行了多次較量。 　　2000年初“勝利股份”代理權(quán)之爭。因包銷大量余額B股而成為“萬科”大股東之一的“君安證券公司”，通過取得委托授權(quán)的形式，聯(lián)合持有“萬科”12%股權(quán)的其它4大股東突然向“萬科”董事會(huì)發(fā)難，公開發(fā)出倡議書要求改革公司經(jīng)營決策。此類一致行動(dòng)的隱蔽性很強(qiáng)，信息不披露，殺傷力大，不易認(rèn)定，是收購中的灰色地帶。 　　“一致行動(dòng)”在實(shí)踐中有兩類。 　　第六招 : 一致行動(dòng)人持股，提高持股比例 　　由于受要約收購等制度限制，或出于實(shí)際需要，爭購方往往與其他關(guān)聯(lián)方共同持股奪取控制權(quán)，隨之而生“一致行動(dòng)人”制度。2000年初幾起收購案未被豁免而流產(chǎn)后，30%的持股比例成為收購雷區(qū)，大量“29%”式收購應(yīng)運(yùn)而生，成為規(guī)避全面要約義務(wù)的新對(duì)策(有關(guān)標(biāo)購的詳細(xì)闡述，見附文四)。不過要小心拍賣風(fēng)險(xiǎn)，股份有可能落入第三人之手，或拍賣價(jià)偏高導(dǎo)致收購成本抬高。 　　股權(quán)穩(wěn)定控制的比例一般要求在股東大會(huì)有效表決權(quán)的2/3以上，這樣即便是特別決議事項(xiàng)，也能保證結(jié)果有利于自己。當(dāng)然，反收購方控制著公司及董事會(huì)，在控制股東大會(huì)運(yùn)作、控制議案內(nèi)容、控制信息披露、控制決議內(nèi)容等方面極具優(yōu)勢(shì)，但如表決權(quán)份量不夠，則只是“緩兵”而無法“退兵”。因此，承認(rèn)國有股、法人股、社會(huì)公眾股為類別股，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建類別股份制將更切合國情，能更有效地防止大股東濫用控制權(quán)。而國內(nèi)所指的類別股，指普通股中的A、B或H股。 　　股東股權(quán)并非就是有效表決權(quán)，如關(guān)聯(lián)交易回避表決、類別股份單獨(dú)表決等情形。 　　決議事項(xiàng)不同，所需有效表決權(quán)數(shù)量也不同。但至今沒有這方面的法律條款。因不可抗力或其他異常原因?qū)е鹿蓶|大會(huì)不能正常召開或未能做出任何決議的，董事會(huì)應(yīng)向交易所說明原因并公告，并有義務(wù)采取必要措施盡快恢復(fù)召開股東大會(huì)。股東大會(huì)的日程一般是半天或一天。常見的是名義股東與實(shí)際股東不一致引發(fā)的爭議。 　　1)關(guān)聯(lián)方的表決權(quán)。 　　3)股東的董事提名權(quán)。由于當(dāng)時(shí)找不到解決的法律依據(jù)，君安、申華的矛盾迅速升級(jí)。而2000年5月，在“猴王”股東大會(huì)召開前夕，公司5名董事臨時(shí)提議召開臨時(shí)董事會(huì)罷免另外4名董事，并計(jì)劃將該議案直接提交股東大會(huì)審議，明顯在程序、內(nèi)容諸方面嚴(yán)重違規(guī)，后被武漢證管辦制止。比如“國際大廈”二股東“河北開元”在2001年自行召集了7次臨時(shí)股東大會(huì)，要求追究大股東的經(jīng)營責(zé)任并改組董事會(huì)，只是由于持股比例低而屢屢鎩羽而歸。在改組董事會(huì)的提案遭董事會(huì)否決后，“名流”發(fā)起了由提議股東自行召集的上市公司股東大會(huì)，結(jié)果順利改組董事會(huì)，爭得控制權(quán)。 　　控制權(quán)之爭一旦發(fā)生，各方總會(huì)借助法律、技術(shù)、政策等手段，各出奇招進(jìn)行殊死搏斗。規(guī)則反思》所剖析的“鄭百文重組”、“馬應(yīng)龍事件”。實(shí)戰(zhàn)手冊(cè)》，總結(jié)了上市公司控制權(quán)之爭的八大經(jīng)典策略。 　　至今，控制權(quán)之爭已形成一種趨勢(shì)。因此，自“寶延之爭”以來，上市公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)風(fēng)生水起。本期封面文章《爭奪董事會(huì)比如本期封面故事另一篇文章《爭奪董事會(huì)而促成控制權(quán)爭奪的內(nèi)在原因是，上市公司治理結(jié)構(gòu)存在著缺陷(如附文三)?！懊鳌钡娜胫魇艿皆蠊蓶|“湖北國投”的抵制。 　　此后，“自行召集臨時(shí)股東大會(huì)”被廣泛運(yùn)用于股權(quán)收購戰(zhàn)中?！兑?guī)范意見》規(guī)定臨時(shí)股東大會(huì)會(huì)議通知發(fā)出后，雙方不得再提出通知中未列出事項(xiàng)的新提案，修改提案應(yīng)在會(huì)議召開前15天公告，否則會(huì)議應(yīng)順延。結(jié)果兩名“君安”董事被罷免，而“君安”擬更換進(jìn)董事會(huì)的兩人卻落選。股東大會(huì)對(duì)程序性問題表決，應(yīng)視為一項(xiàng)新的表決議案履行必要的法律程序，讓主持人臨時(shí)提請(qǐng)股東大會(huì)表決顯得不太規(guī)范。 　　戰(zhàn)術(shù)3 : 股東大會(huì)的表決權(quán)和表決程序 　　關(guān)于股東表決權(quán)、表決程序的糾紛在收購戰(zhàn)中也不少。 　　2)名義股東表決資格的認(rèn)定。 　　3)股東大會(huì)的會(huì)議期限。 　　現(xiàn)《規(guī)范意見》規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)保證股東大會(huì)在合理的工作時(shí)間內(nèi)連續(xù)舉行，直至形成最終決議。從此表決票的管理問題引起大家的關(guān)注。 　　策略2: 　　爭取股東大會(huì)控制權(quán) 　　—足量的有效表決權(quán) 　　控制權(quán)之爭最終要靠股東大會(huì)“改朝換代”或“鳴金收兵”，關(guān)鍵在于足量的有效表決權(quán)。特別決議事項(xiàng)一般包括增資減資、發(fā)行債券、分立、合并、解散和清算、章程修改等。國內(nèi)上市公司股份都是普通股，一般事項(xiàng)上都有相同的表決權(quán)。由于國有股和法人股大多占據(jù)絕對(duì)控股地位，因此憑借這種絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，他們可以很輕松地將自己的意志強(qiáng)加給小股東。 　　一般而言，收購人只要保證有足夠的有效表決權(quán)，贏得戰(zhàn)役指日可待。根據(jù)上市公司股權(quán)分散程度，控制權(quán)所需配備的股權(quán)額大小不等：一般取得20%30%即可相對(duì)控制公司，50%以上則可絕對(duì)控制；股權(quán)高度分散如三無概念公司，可能不到10%就能當(dāng)?shù)谝淮蠊蓶|了。為取得股權(quán)，兩方往往相互競價(jià)，持股股東深諳手中股權(quán)的潛在價(jià)值　　第二招 : 二級(jí)市場增持 流通股價(jià)一般遠(yuǎn)高于公司非流通股的定價(jià)　　第三招 : 通過拍賣、變賣取得股權(quán)