【正文】 向主債務(wù)人追償，不能向另外一個(gè)擔(dān)保人追償（是獨(dú)立的人保和物保，不是連帶保證 ) 上例中未約定且以 D的設(shè)備抵押， C為保證人， A不還錢， B可先找 C也可先找 D， B先找 D執(zhí)行設(shè)備要了 100萬(wàn)元， D只能再向 A追償，不能再找 C找。如果 A與 B對(duì)還錢的期限調(diào)整到 4月 1日，如果此變更經(jīng) C同意了， C的保證責(zé)任自 4月 1日推遲 6年月，如果未經(jīng) C同意，則 C的保證期間還是原來(lái)的到 7月 1日 保證、抵押并存（ P283） (1)有約定的從約定： A向 B借 100萬(wàn)，約定 A以設(shè)備抵押 70萬(wàn)元， C只保證 30萬(wàn)元。 ② 加重債務(wù)人的債務(wù)的 ，保證人對(duì) 加重的部分不承擔(dān)保證 責(zé)任。 B將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給 D，C照樣保證人 (為 A向 B然后向 D作保證 )主從債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓且不需要債務(wù)人同意 要錢變 (3)債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)。則 B可任意要， 如果 C對(duì)外償還 100萬(wàn)后，可以向 A追償 100萬(wàn)，或向 D追償相應(yīng)的份額 40萬(wàn)元。約定很明確。 (2)連帶保證 ： 當(dāng)事人在保證合同中對(duì) 保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的， 承擔(dān)“連帶”保證責(zé)任。 口頭授權(quán)保證無(wú)效。 ?（ 4）法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同， 除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 ?C ?（ 3）主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任 (違約責(zé)任導(dǎo)致?lián)p害賠償 )仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。 ) ② 擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的 ，擔(dān)保人承擔(dān)的部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人 不能清償債務(wù)部分的 1/3. (甲有過(guò)錯(cuò)的， A全部只能清償 40萬(wàn)，剩下的60萬(wàn)，甲最多只能清償 20萬(wàn)。雖然擔(dān)保合同無(wú)效，但甲不能逃脫責(zé)任，因?yàn)榧子芯喖s過(guò)失責(zé)任 ) ② 債權(quán)人、擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò) 的， 擔(dān)保人承擔(dān) 的部分，不應(yīng)超過(guò) 債務(wù)人不能清償部分的 1/2。 (這里的他人是廣義的包括自己的股東或?qū)嶋H控制人 ) (3)合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì) 未經(jīng)一致同意擔(dān)保無(wú)效。 反擔(dān)保人可以是債務(wù)人（ A），也可以是債務(wù)人之外的第三人（ D） 反擔(dān)保方式可以是 債務(wù)人提供 的抵押或質(zhì)押， 也可以是 第三人提供 的保證、抵押或質(zhì)押（債務(wù)人提供保證的話原保證人沒(méi)必要 ) 留置和定金不能作為反擔(dān)保 方式。 (企業(yè)之間不可借貸 ) ?B 乙曾向丙發(fā)出債務(wù)催收通知書，故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán) ?C 甲應(yīng)以乙為被告、丙為第三人提起代位權(quán)訴訟 ?D 乙、丙約定的仲裁條款不影響甲對(duì)丙提起代位訴訟 (次債務(wù)人丙對(duì)債務(wù)人乙關(guān)于仲裁協(xié)議排斥法院管轄的抗辯可以向債權(quán)人甲主張。 (如無(wú)償或低價(jià)轉(zhuǎn)讓，第三人惡意 ) 例：債務(wù)人下列行為，債權(quán)人可請(qǐng)求法院撤銷的有： A 放棄到期債權(quán) B 無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn) C 拍賣優(yōu)良資產(chǎn) D 以明顯不合理價(jià)格轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)且受讓人知情 ABD 例：甲欠乙 5000元久拖不還，乙告知半月不還即起訴，甲立即將家中僅有的九成新彩電以 150元的價(jià)格賣給知情的丙，下列正確的： A 乙可書面通知甲、丙，撤銷其買賣合同 B 若乙 2022年 5月 1日發(fā)現(xiàn)，則自 2022年 5月 2日起不再享有撤銷權(quán) C 如乙向法院起訴，應(yīng)以甲為被告，法院可以追加丙為第三人 D 如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由甲、丙承擔(dān) BCD ? 代位權(quán) 撤銷權(quán) 條件 怠于行使 (未言棄 )（不訴訟） 主動(dòng)放棄、 無(wú)償轉(zhuǎn)讓、低價(jià) (對(duì)方惡意 ) 優(yōu)先受償權(quán) 有 無(wú) 被告 次債務(wù)人 債務(wù)人 費(fèi)用 訴訟費(fèi) 次債務(wù)人 其他 債務(wù)人 債務(wù)人 第三人有過(guò)錯(cuò)的也承擔(dān) 管轄 被告地法院 被告地法院 代位權(quán)與撤銷權(quán)的比較 ?例：甲企業(yè) 借給乙 企業(yè) 20萬(wàn)元，期滿未還。 （ 2）撤銷權(quán)行使的目的是恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)， 債權(quán)人就撤銷權(quán)行使的結(jié)果并無(wú)優(yōu)先受償權(quán)利。 自債務(wù)人的 行為發(fā)生 之日 起 5年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅 。 可撤銷的行為 (主動(dòng)放棄債權(quán)等比怠于行使更惡劣 ) 因債務(wù)人 放棄到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn) (不管善意還是惡意 )或者以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)（ 且受讓人知道該情形的，即惡意。 A(債務(wù)人 )破企業(yè)不能還 B(債權(quán)人 )100萬(wàn)元，C(次債務(wù)人 )欠 A100萬(wàn)元， B為原告， C為被告， A為第三人，訴訟費(fèi)為 C承擔(dān)，其他的費(fèi)用由 A承擔(dān)。 代位權(quán)行使的條件： (1)債權(quán) 合法 (2)怠于行使對(duì)債權(quán)人造成損害 (3)都是 已到期 (4)不是專屬于債務(wù)人自身 (扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利 )。關(guān)于乙的行為，下列錯(cuò)誤的是：多 ?A 乙的行為屬于行使同時(shí)履行抗辯權(quán) ?B 乙的行為屬于行使不安抗辯權(quán) ?C 乙的行為屬行使留置權(quán) ?D 乙的行為屬于行使后履行抗辯權(quán) ?ABCD 都是同一合同才會(huì)有 ABCD，題目為兩個(gè)合同。 ) 修手機(jī) 先 履行抗辯權(quán) (有先后順序： A1號(hào)交貨， B收貨后 10天付款，先履行一方不履行或有瑕疵， 后履行一方提出抗辯 )，也稱順序履行抗辯。 ?錯(cuò) 債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。 ? 違約的話都是債務(wù)人向債權(quán)人 (當(dāng)事人之間 )承擔(dān)違約責(zé)任，不是第三人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。 ? 當(dāng)事人約定 由第三人 向債權(quán)人履行 債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)有瑕疵的， 應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任 ? A向 B買東西與 B簽訂 560萬(wàn)元的合同，約定由 C向 A發(fā)貨， A向 B付款。 ?(二 )涉及第三人的合同 (P274) ? 當(dāng)事人約定由債務(wù)人 向第三人履行 債務(wù)的，債務(wù)人 未向第三人履行 債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定， 應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 ?B 若陳某于 2022年 3月 22日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請(qǐng)求。 ?如果都不能確定，按照 具體的規(guī)定 走：履行義務(wù)一方，買賣合同是雙務(wù)合同，運(yùn)費(fèi)是由發(fā)貨引起，就由 A負(fù)擔(dān)。 (3)履行地點(diǎn) 不明確的， 給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行，其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 ?例 1：甲與乙訂立合同后，乙以甲有欺詐行為為由向法院提出撤銷合同申請(qǐng)，法院依法撤銷了該合同，下列正確的是：?jiǎn)? ?A 自合同訂立時(shí)無(wú)效 ?B 自乙提出撤銷請(qǐng)求時(shí)起無(wú)效 ?C 自法院受理撤銷請(qǐng)求時(shí)無(wú)效 D 自合同被法院撤銷后無(wú)效 ?A ?例 2：對(duì)可撤銷合同，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人如果自合同簽訂之日起 1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。 ③ 惡意串通 不管損害誰(shuí)的利益都無(wú)效合同 。 ?錯(cuò) 5月 8日時(shí)效力待定。但當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的除外。 ?效力待定合同 無(wú)效合同 可撤銷合同 ?(一 )合同的生效時(shí)間 (P270) 依法成立的合同，原則上 自成立時(shí)生效 注意：按 物權(quán)法房屋買賣合同、不動(dòng)產(chǎn)抵押合同等 未登記 合同生效，物權(quán) (所有權(quán)及抵押權(quán) )未設(shè)立， 所有權(quán)及抵押權(quán)自登記起設(shè)立 (一 )合同的生效時(shí)間 (P270) 法律、法規(guī)規(guī)定 應(yīng)當(dāng)辦理登記，但未規(guī)定登記后生效的，未登記 不影響合同的效力，但合同標(biāo)的物的所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移 (① 房地產(chǎn)買賣：以登記取得物權(quán)一房二賣 )或雖所有權(quán)轉(zhuǎn)移但不能對(duì)抗善意第三人 (② 船舶及交通工具動(dòng)產(chǎn)買賣：交付或判決取得物權(quán) 。 ) 故意 隱瞞 與訂立合同有關(guān)的 重要事實(shí) 或者 提供虛假情況。 ?例：下列各項(xiàng)中，屬于合同成立的有：多 ?A 甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對(duì)履行地點(diǎn)提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致。但 《 合同法 》 同時(shí)規(guī)定：承諾生效時(shí)合同就成立 。承諾 可以撤回 (在未到達(dá)前或同時(shí)到達(dá) )。甲未做表示。 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出 非實(shí)質(zhì)性變更 的 (除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表示承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更外 )，該 承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn) 。 必以 明示通知方式 作出，或依交易習(xí)慣及要約表明可以行為作出 承諾的。 遲延 受要約人 超過(guò)承諾期限發(fā)出 承諾的，為 遲延承諾 ，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾 有效的以外 ， 遲延承諾應(yīng)視為新要約 。則此要約： ?A 有效。要約到后撤銷 失效 ① 拒絕要約 的通知到達(dá)要約人； (缺貨時(shí)受要約人做 ) ② 要約人依法 撤銷要約 ； (要約人 ) ③ 承諾期限屆滿受要約人 未作出承諾 ； (承諾必明示 ) ④ 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出 實(shí)質(zhì)性變更 （ 標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行期限地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的辦法 ，西式婚紗換成中式的） 要約 ?在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約，但 《 合同法 》 規(guī)定，下列情形要約 不得撤銷 ： ?①要約人 確定了承諾期限 ； ?②要約人以其他形式 明示要約不得撤銷 ；（明確表示：我等待你的答復(fù)之類） ?③受要約人 有理由認(rèn)為要約是不可撤銷 的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 (3)商品房的銷售廣告和宣傳資料屬于要約邀請(qǐng) ， 但是 出賣人就商品房開(kāi)發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說(shuō)明和允諾具體明確，并對(duì)商品房合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)視為要約 (4)商業(yè)廣告屬于要約邀請(qǐng) ， 但是 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定的，則視為要約 (某型號(hào)電腦 4000元， 8月 8日前隨到隨購(gòu)，數(shù)量不限 ) 有獎(jiǎng)銷售廣告、買、賣 不屬于要約邀請(qǐng)的是： A 寄送的價(jià)目表 B 拍賣公告 C 招股說(shuō)明書 D 懸賞廣告 D 生效 到達(dá)受要約人時(shí)生效。要以內(nèi)容來(lái)判斷。 B收到傳真后填了報(bào)價(jià) 100萬(wàn)元又把傳真發(fā)給 A， 內(nèi)容完全 了， B發(fā)的傳真叫 “要約”。 ?對(duì)。 ?(2)對(duì) 格式條款有兩種以上解釋 的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款 一方的解釋；格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用“非格式條款”。 ?例：某公司在勞動(dòng)合同中寫到：因公司的機(jī)器設(shè)備給職工造成的人身傷害，公司不承擔(dān)賠償責(zé)任。 ?一、合同的訂立 (第二節(jié) ) ?合同的訂立程序 實(shí)際履行原則 ?(一 )合同的內(nèi)容與形式 (P267) ?涉外合同 的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所 適用的法律 ，但“ 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同”、必須適用中華人民共和國(guó)法律。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等適用其他法律。 ?(1)如果格式條款具有 《 合同法 》 規(guī)定的 合同無(wú)效和免責(zé)條款無(wú)效的情形，或者提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。 (保管責(zé)任 ) ?例：本軟件可能存在風(fēng)險(xiǎn)，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔(dān)一切風(fēng)險(xiǎn)。 ?例：對(duì)合同格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋，對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。此傳真 主要內(nèi)容不完全 (缺數(shù)量和價(jià)款）。不要以人來(lái)判斷。 (2)要約具有法律約束力 要約邀請(qǐng)沒(méi)有法律約束力。 撤銷的是已經(jīng)生效的要約再讓它失效 。撤回通知?jiǎng)t于 5月 6日到達(dá)乙處，乙于 5月 7日返回家中。選項(xiàng)題是互相獨(dú)立的。 作出 非實(shí)質(zhì)性變更 的 (除要約人及時(shí)表示反對(duì)或約定對(duì)內(nèi)容不得作出任何變更外 )，該 承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn) 。 承諾 承諾內(nèi)容 (P269) 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出 實(shí)質(zhì)性變更 的， 視為新要約 。乙于 8月 9日收到該信件并于 8月 18日向甲發(fā)出通知承諾。 ?重要解釋： 承諾到達(dá)即生效，承諾生效合同即成立 。 ?AB簽訂 100萬(wàn)元的合同，以合同書的形式，未簽字蓋章前， A發(fā)貨， B一高興付款或未付款，但表示接受貨物已驗(yàn)收入庫(kù)，合同是否成立？ 以 合同書形式訂立 的合同，應(yīng)該是 簽字蓋章起合同成立 。 (P294) ?A與 B簽訂 100萬(wàn)元買賣合同 (主 )，雙方約定 B支付 A定金 10萬(wàn)元，定金合同 (從 )，并以支付定金為主合同生效的條件， B未支付定金， A就向 B發(fā)貨了，而 B也接受了貨物，該買賣合同是否成立？成立，主合同已經(jīng)處于 實(shí)際履行狀態(tài) 。 ) (答應(yīng)簽訂合同，人家來(lái)了又漲價(jià)。 ?A與 B以 100萬(wàn)元的價(jià)格倒賣走私汽車， 4