【正文】 （一）代位權(quán) ? 是指債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害時(shí)，債權(quán)人為保全債權(quán)，以 自己的名義 向 第三人 行使債務(wù)人現(xiàn)有債權(quán)的權(quán)利。同時(shí)，為了防止不安抗辯權(quán)的濫用， 《 合同法 》 規(guī)定了不安抗辯權(quán)人的舉證責(zé)任，并規(guī)定如當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 ? 我國 《 合同法 》 第 68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： ? （ 1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； ? （ 2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； ? （ 3）喪失商業(yè)信譽(yù)； ? （ 4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 ? 行使先履行抗辯權(quán)必須具備下列條件： ? （ 1）同一雙務(wù)合同雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，這是前提條件； ? （ 2）雙方當(dāng)事人債務(wù)的履行有先后順序，該順序可以由當(dāng)事人在合同中約定，也可以根據(jù)交易習(xí)慣來確定； ? （ 3）應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定。 ? （一）同時(shí)履行抗辯權(quán) ? 是指沒有先后履行順序的雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人在他方未為對待給付以前，有拒絕自己履行義務(wù)的權(quán)利。 ?二、約定不明合同的履行 ? 《 合同法 》 第 61條規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容 沒有約定或者約定不明確 的，可以 協(xié)議補(bǔ)充 ；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的， 按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定 。 ? （ 2）誠實(shí)信用原則。當(dāng)事人自合同成立生效起，就應(yīng)關(guān)注自己和對方當(dāng)事人的履行情況，以確保合同的義務(wù)能得到全面、正確地履行；同時(shí)，一旦當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)對方不能履行或者不能完全履行時(shí)，能采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施，防止自己處于被動(dòng)或者損失擴(kuò)大。 ? 前兩類： 相對人在訂立合同后的一定期間內(nèi)，有權(quán)催告追認(rèn)權(quán)人在一個(gè)月內(nèi)進(jìn)行追認(rèn)。 ? 無權(quán)代理，包括自始沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)和代理權(quán)消滅后的無權(quán)代理三類情形。 ? （二）效力待定合同的種類 ? 《 合同法 》 規(guī)定了三類效力待定的合同： ? （ 1）限制行為能力人締結(jié)的合同。 ? （四）合同撤銷后的法律后果 ? 可撤銷合同一旦被撤銷，則從合同成立之日即喪失法律效力。 ? 需要注意的是，如果一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害的是國家利益，則為無效合同，否則就屬于可變更或撤銷合同。這里的“重大誤解”，指當(dāng)事人因自己的誤解而作出了意思表示，對方當(dāng)事人沒有誤導(dǎo)他人的主觀故意，而且是當(dāng)事人對合同主要條款上存在重大誤解。凡在主觀上有過錯(cuò)致使合同無效的一方須賠償對方因此所受到的損失；如果雙方都有過錯(cuò)，則按各自過錯(cuò)程度承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。當(dāng)事人依無效合同取得的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)予以返還。 ? 所謂脅迫，是以將來要發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅，使對方產(chǎn)生恐懼的行為。 ? （ 4）無效合同當(dāng)然無效。即違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定以及社會(huì)公共利益。（這主要有抵押合同、以可轉(zhuǎn)讓的知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的合同、以可轉(zhuǎn)讓股票出質(zhì)的合同、房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓及抵押合同等）。 ? 隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場主體的外部關(guān)系日益復(fù)雜，當(dāng)事人之間的合同關(guān)系往往會(huì)影響到合同當(dāng)事人以外的第三人的權(quán)利義務(wù)，因此，法律又賦予了合同一定的 外部效力 ，即對第三人的效力。 ? 按照合同法的規(guī)定，違約責(zé)任有多種責(zé)任承擔(dān)方式，如違約方支付違約金、賠償金，適用定金罰則，采取補(bǔ)救措施，繼續(xù)履行等；而締約過失責(zé)任只有一種責(zé)任承擔(dān)方式，即賠償損失。 ? 在 《 合同法 》 中，對違約責(zé)任適用“嚴(yán)格責(zé)任”的原則，即只要當(dāng)事人不履行合同，或者履行合同不符合約定，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，而不必證明這種違約是由當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)造成的；締約過失責(zé)任適用的是“過錯(cuò)責(zé)任”原則，即由于當(dāng)事人的主觀上的故意或過失，造成締約過程中對方的損失，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 ? 《 合同法 》 第 42條、第 43條規(guī)定了當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的幾種情形： ? （ 1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； ? （ 2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； ? （ 3）其他違背誠實(shí)信用原則的行為； ? （ 4）泄露或不當(dāng)使用商業(yè)秘密。 1. 當(dāng)事人在訂立合同時(shí)必須具有相應(yīng)的訂立合同的民事權(quán)利能力和民事行為能力 。 不以訂立合同為目的的意思表示 ， 即使達(dá)成合意 ， 也不能成立合同 。合意是指意思表示一致，僅有一方當(dāng)事人不可能產(chǎn)生合意，也不可能成立合同。 ? 對這兩類形式欠缺的合同， 法律規(guī)定只要當(dāng)事人一方已履行了主要義務(wù)，對方接受的，合同也被推定為成立。 ? ? 口頭形式是指合同當(dāng)事人雙方以口頭或電話交談方式達(dá)成協(xié)議而訂立合同的形式。當(dāng)這兩種條款的意思發(fā)生沖突時(shí)，由于提供格式條款的一方是未與對方協(xié)商的，而非格式條款是與對方協(xié)商談判后確定的，為顯示公平、保護(hù)對方當(dāng)事人的利益，應(yīng)采用非格式條款。但在采用格式條款的情況下，由于提供方往往處于優(yōu)勢地位，對方的利益應(yīng)當(dāng)受到法律的特殊保護(hù)才能有利于維護(hù)雙方合同利益的平衡。 ? ? 《 合同法 》 第 52條對合同無效情形的一般規(guī)定，當(dāng)然也適用于格式合同。 ? （二）格式條款 ? 格式條款是為了重復(fù)使用而預(yù)定擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。 ? （ 7）解決爭議的方法。 ? （ 6）違約責(zé)任。 ? 履行地點(diǎn)是指履行合同義務(wù)和接受履行的地點(diǎn)，直接關(guān)系到費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)，也涉及到發(fā)生糾紛后由哪個(gè)地方的司法機(jī)構(gòu)或仲裁機(jī)構(gòu)解決的問題。根據(jù)我國 《 價(jià)格法 》 的規(guī)定，如果是由政府制定價(jià)格的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)在合同中寫明，按照規(guī)定的價(jià)格計(jì)算。 ? （ 4）價(jià)款或者報(bào)酬。 ? ? （ 3）數(shù)量和質(zhì)量。 ? 當(dāng)事人的名稱或姓名是對合同主體的明確，說明了合同的權(quán)利義務(wù)的承受者。即在一般情況下 ， “ 遲到 ” 的承諾不生效 。 (2) 承諾遲到 。 關(guān)于承諾的生效時(shí)間 ， 我國合同法規(guī)定 ，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效 。 但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的以外 。 (4) 承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致 。 (2) 承諾須由受約人向要約人作出 。 (6) 其他情形 。 要約人一旦收到受約人不接受或不完全接受要約的通知時(shí) ， 即視為要約被拒絕 ，要約被拒絕的 ， 其效力終止 。 (2) 要約被撤銷 。 4. 要約的失效 要約發(fā)出后 ， 屬于下列情況之一的 ， 要約失去法律效力 ， 要約人和受約人不再受其約束 。 如果要約人在要約生效后撤回 、 撤銷或者變更要約內(nèi)容 ， 給對方造成損失的 ， 應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任 。 2. 要約的形式 要約作為一種意思表示 ， 可以以書面形式作出 ， 也可以以口頭形式作出 。 (2) 要約須是特定的當(dāng)事人向相對人作出的意思表示 。 這一過程在合同法上可以分為要約和承諾兩個(gè)階段 ?！? ? 所謂誠實(shí)信用，是要求人們在市場活動(dòng)中講究信用，恪守諾言，誠實(shí)不欺，在不損害他人利益和社會(huì)利益的前提下追求自己的利益。至于給付與對待給付客觀上是否相當(dāng)，因涉及因素太多，欠缺明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)，故現(xiàn)代民法上基本上采取所謂的主觀等值原則?！? ? 雖然這里沒有直接使用“合同自由”一詞，但通常認(rèn)為“自愿”實(shí)際上就是“合同自由”。 ? 三足鼎立 ? ↓↓ ? 三法統(tǒng)一 ? 1999年 3月 15日， 《 中華人民共和國合同法 》 ? 評價(jià)：全面而準(zhǔn)確地反映了社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)要求，正確處理了合同自由與合同正義之間的關(guān)系，體系較為完備、制度基本全面，立法技術(shù)進(jìn)步明顯，這是我借鑒國外合同法成功經(jīng)驗(yàn)的合同法典，是我國合同法制建設(shè)史上又一個(gè)里程碑。 (五 ) 有名合同與無名合同 根據(jù)法律是否規(guī)定一定的名稱 ， 可將合同分為有名合同與無名合同 。 ） 合同具有如下法律特征： (一 ) 合同是雙方或多方的法律行為 (三 ) 合同以產(chǎn)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的 (二 ) 合同當(dāng)事人法律地位平等 二、合同的種類 合同從不同的角度可作不同的分類： (一 )諾成性合同與實(shí)踐性合同 根據(jù)合同成立是否以交付標(biāo)的物為要件 ， 可將合同分為諾成性合同與實(shí)踐性合同 。（ 婚姻 、 收養(yǎng) 、 監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議 ， 適用其他法律的規(guī)定 。 (四 ) 有償合同與無償合同 根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)利是否需支付代價(jià) ， 可將合同分為有償合同與無償合同 。 ? 三、我國合同立法 ? 12月 13日， 《 中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法 》 ； ? 3月 21日， 《 中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法 》 ； ? 6月 23日， 《 中華人民共和國技術(shù)合同法 》 。 ? （二） 合同自由原則 ? 《 合同法 》 第 4條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)?！? ? 合同公平原則以雙務(wù)合同為其主要適用對象，強(qiáng)調(diào)一方給付與對待給付之間應(yīng)具有等值性。 ? （四） 誠實(shí)信用原則 ? 《 合同法 》 第 6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。 第二節(jié) 合同的訂立：如何訂立合同？ 一、訂立合同的一般程序 訂立合同的過程 ， 也就是當(dāng)事人雙方使其意思表示趨于一致的過程 。 要約須具備下列條件： (1) 要約須是以締結(jié)合同為目的的意思表示 。 (4) 要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示 。 要約的法律效力表現(xiàn)在兩個(gè)方面： 第一 ， 就要約人而言 ， 自要約生效時(shí)就受要約的約束 ， 要約人在要約有效期限內(nèi)不得隨意撤回 、 撤銷或者變更要約；對于受約人在要約有效期限內(nèi)作出的承諾 ， 要約人不得拒絕 。 受約人在要約有效期限內(nèi)不作答復(fù)的 ， 只是喪失承諾的資格 ，無需承擔(dān)任何責(zé)任 。 撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)先于要約到達(dá)或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人 。 (3) 要約被拒絕 。 (5) 受要約人對要約的內(nèi)容作出了實(shí)質(zhì)性的變更 。 承諾須具備以下條件： (1) 承諾須是對要約作出的答復(fù) ， 對不構(gòu)成要約的提議的答復(fù) ， 即使完全同意 ， 也不為承諾 。要約在有效期間屆滿時(shí)效力終止 ， 受約人再作出任何答復(fù)都不為承諾 ， 而只能算是針對