【正文】 合同法與商業(yè)誠信 浙江財經(jīng)學院法學院 邵培樟 授課大綱 ? 上篇：合同與合同法的一般原理 第一節(jié) 合同與合同法概述：什么是合同？ ? 一、合同的概念與特征 ? 二、合同的種類 ? 三、我國合同立法 ? 四、合同法的基本原則 第二節(jié) 合同的訂立：如何訂立合同？ ? 一、訂立合同的一般程序 ? 二、合同的內(nèi)容與形式 ? 三、合同成立與生效 ? 四、締約過失責任 第三節(jié) 合同的效力：如何判斷已經(jīng)成立的合同的法律效力？ ? 一、合同效力概述 ? 二、有效合同 ? 三、無效合同 ? 四、可變更、可撤銷的合同 ? 五、效力待定的合同 第四節(jié) 合同的履行：合同如何履行？ ? 一、合同履行的概念和原則 ? 二、約定不明合同的履行 ? 三、雙務合同履行中的抗辯權(quán) ? 四、合同保全 ? 五、合同的擔保 第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止：合同存續(xù)期間的變更 ? 一、合同變更 ? 二、合同轉(zhuǎn)讓 ? 三、合同終止 第六 節(jié)違約責任：違反合同的法律責任 ? 一、違約責任概述 ? 二、歸責原則 ? 三、違約責任構(gòu)成 ? 四、承擔違約責任的方式 ? 下篇：商業(yè)誠信與反商業(yè)賄賂 ? 一、商業(yè)誠信與商業(yè)賄賂的界定 ? 二、反商業(yè)賄賂的相關(guān)法律規(guī)定 ? 三、如何預防商業(yè)賄賂 上篇：合同與合同法的一般原理 第一節(jié) 合同與合同法概述：什么是合同？ 一、合同的概念和特征 合同是平等主體的自然人 、 法人 、 其他組織之間設(shè)立 ， 變更 、 終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議 。（ 婚姻 、 收養(yǎng) 、 監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議 ， 適用其他法律的規(guī)定 。 ） 合同具有如下法律特征： (一 ) 合同是雙方或多方的法律行為 (三 ) 合同以產(chǎn)生民事權(quán)利義務關(guān)系為目的 (二 ) 合同當事人法律地位平等 二、合同的種類 合同從不同的角度可作不同的分類： (一 )諾成性合同與實踐性合同 根據(jù)合同成立是否以交付標的物為要件 ， 可將合同分為諾成性合同與實踐性合同 。 (二 )要式合同與不要式合同 根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式 ， 可將合同分為要式合同與不要式合同 。 (三 ) 單務合同與雙務合同 根據(jù)合同當事人雙方權(quán)利義務的分擔方式 ，可將合同分為單務合同與雙務合同 。 (四 ) 有償合同與無償合同 根據(jù)當事人取得權(quán)利是否需支付代價 ， 可將合同分為有償合同與無償合同 。 (五 ) 有名合同與無名合同 根據(jù)法律是否規(guī)定一定的名稱 ， 可將合同分為有名合同與無名合同 。 (六 ) 主合同與從合同 根據(jù)兩個合同的主從關(guān)系 ， 可將合同分為主合同與從合同 。 (七 ) 為訂約人利益的合同與為第三人利益的合同 根據(jù)合同訂立是為誰的利益 ， 可將合同分為訂約人利益的合同與為第三人利益的合同 。 ? 三、我國合同立法 ? 12月 13日， 《 中華人民共和國經(jīng)濟合同法 》 ； ? 3月 21日， 《 中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法 》 ； ? 6月 23日， 《 中華人民共和國技術(shù)合同法 》 。 ? 三足鼎立 ? ↓↓ ? 三法統(tǒng)一 ? 1999年 3月 15日， 《 中華人民共和國合同法 》 ? 評價：全面而準確地反映了社會主義市場經(jīng)濟的本質(zhì)要求，正確處理了合同自由與合同正義之間的關(guān)系，體系較為完備、制度基本全面，立法技術(shù)進步明顯，這是我借鑒國外合同法成功經(jīng)驗的合同法典，是我國合同法制建設(shè)史上又一個里程碑。 ? 四、合同法的基本原則 ? （一） 合同當事人法律地位平等原則 ? 《 合同法 》 第 3條規(guī)定：“合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方”。 ? 具體體現(xiàn)為： ? 其一，每個人原則上都具有平等地參加締約的資格； ? 其二，合同當事人在具體的合同關(guān)系中沒有隸屬和服從關(guān)系，而是平等的關(guān)系。 ? （二） 合同自由原則 ? 《 合同法 》 第 4條規(guī)定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預?！? ? 雖然這里沒有直接使用“合同自由”一詞，但通常認為“自愿”實際上就是“合同自由”。 ? 合同自愿原則包括以下內(nèi)容： ? （ 1）締約自由，即當事人可以自由決定是否與他人締結(jié)合同； ? （ 2）選擇相對人的自由，即當事人可以自由決定與何人締結(jié)合同； ? （ 3）合同內(nèi)容自由，即雙方當事人可以自由決定合同的內(nèi)容； ? （ 4）變更或解除的自由，即當事人可以協(xié)商變更或解除合同，或行使解除權(quán)將合同解除； ? （ 5）合同方式的自由，即當事人選擇合同形式的自由。 ? （三） 合同公平原則（或稱合同正義原則） ? 《 合同法 》 第 5條規(guī)定：“當事人應當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務?！? ? 合同公平原則以雙務合同為其主要適用對象，強調(diào)一方給付與對待給付之間應具有等值性。至于給付與對待給付客觀上是否相當，因涉及因素太多，欠缺明確的判斷標準，故現(xiàn)代民法上基本上采取所謂的主觀等值原則。 ? 為維護合同正義的實現(xiàn)，法律也規(guī)定了一些例外情形，如在脅迫、欺詐、乘人之危的情況下違背真實意思訂立合同，則依客觀等值原則處理；因情勢變更，致當事人的給付關(guān)系顯失公平時，則適用誠實信用原則。另外，風險的合理分配和其他類型的合同負擔的合理分配也是合同正義的重要內(nèi)容。 ? （四） 誠實信用原則 ? 《 合同法 》 第 6條規(guī)定：“當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則?！? ? 所謂誠實信用，是要求人們在市場活動中講究信用，恪守諾言，誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。該原則可以用來協(xié)調(diào)當事人之間的利益平衡，以及當事人的個人利益與社會公共利益之間的平衡。 ? 誠實信用原則貫穿于合同關(guān)系的始終，在不同的階段發(fā)揮不同的功能。 第二節(jié) 合同的訂立：如何訂立合同？ 一、訂立合同的一般程序 訂立合同的過程 ， 也就是當事人雙方使其意思表示趨于一致的過程 。 這一過程在合同法上可以分為要約和承諾兩個階段 。 (一 ) 要約 1. 要約的概念及其成立要件 要約是希望和他人訂立合同的意思表示 。發(fā)出要約的一方為要約人 ， 另一方為受要約人 ， 簡稱受約人 。 要約須具備下列條件： (1) 要約須是以締結(jié)合同為目的的意思表示 。 (2) 要約須是特定的當事人向相對人作出的意思表示 。 (3) 要約的內(nèi)容須具體確定 。 要約不同于要約邀請 。 (4) 要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示 。 2. 要約的形式 要約作為一種意思表示 ， 可以以書面形式作出 ， 也可以以口頭形式作出 。 3. 要約的法律效力 要約的生效時間因要約的形式不同而不同 ?？陬^形式的要約即時生效；書面形式的要約自要約到達受約人時生效 。 要約的法律效力表現(xiàn)在兩個方面： 第一 ， 就要約人而言 ， 自要約生效時就受要約的約束 ， 要約人在要約有效期限內(nèi)不得隨意撤回 、 撤銷或者變更要約；對于受約人在要約有效期限內(nèi)作出的承諾 ， 要約人不得拒絕 。 如果要約人在要約生效后撤回 、 撤銷或者變更要約內(nèi)容 ， 給對方造成損失的 ， 應負賠償責任 。 第二 ， 就受約人而言 ， 在要約生效時即取得依其承諾而成立合同的法律地位 。 此外 ， 除非法律規(guī)定或雙方當事人另有約定 ， 受約人對要約人的要約不負答復的義務 。 受約人在要約有效期限內(nèi)不作答復的 ， 只是喪失承諾的資格 ，無需承擔任何責任 。 4. 要約的失效 要約發(fā)出后 ， 屬于下列情況之一的 ， 要約失去法律效力 ， 要約人和受約人不再受其約束 。 (1) 要約被撤回 。 要約被撤回的 ， 不發(fā)生法律效力 。 撤回要約的通知應當先于要約到達或者與要約同時到達受要約人 。 (2) 要約被撤銷 。 要約可以撤銷 ， 撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人 。 但有下列情形之一的 ， 要約不得撤銷；第一 ， 要約人確定了承諾期或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二 ， 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的 ， 并已經(jīng)為履行合同作了準備工作 。 (3) 要約被拒絕 。 要約人一旦收到受約人不接受或不完全接受要約的通知時 ， 即視為要約被拒絕 ，要約被拒絕的 ， 其效力終止 。 (4) 要約的有效期限屆滿 。 要約規(guī)定了承諾期限 ，受約人在該期限內(nèi)未作答復的 ， 要約即失去效力 。 (5) 受要約人對要約的內(nèi)容作出了實質(zhì)性的變更 。 (6) 其他情形 。 要約人死亡 、 要約人喪失民事行為能力或者要約人作為法人已被撤銷 ， 均能引起其要約失去效力 。 (二 ) 承諾 1. 承諾的概念及其成立要件 承諾是受約人同意要約的意思表示。 承諾須具備以下條件： (1) 承諾須是對要約作出的答復 ， 對不構(gòu)成要約的提議的答復 ， 即使完全同意 ， 也不為承諾 。 (2) 承諾須由受約人向要約人作出 。 非受約人所作答復以及受約人向要約人以外的第三人所作接受要約的意思表示不為承諾 。 (3) 承諾須是受約人在有效期內(nèi)作出的答復 。要約在有效期間屆滿時效力終止 ， 受約人再作出任何答復都不為承諾 ， 而只能算是針對原要約人的一項新要約 。 (4) 承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致 。 這里的一致是指受約人對要約中足以決定合同主要條款的條件完全同意 。 如果受約人對要約內(nèi)容作了實質(zhì)性更改的 ， 不為承諾 ， 只能算是新要約 。 2. 承諾的形式 承諾與要約一樣 ， 有口頭 、 書面兩種形式 ，凡法律規(guī)定須以書面形式訂立的合同 ， 其承諾也須由書面形式作出 。 但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的以外 。 除法律另有規(guī)定或者當事人事先有約定的外 ，承諾應當以明示的方式作出 ， 沉默或者不作為不能作為承諾的形式 。 3. 承諾的法律效力 承諾的法律效力指承諾生效后引起的法律后果 。 其表現(xiàn)為使合同成立