【正文】 第九章 合同法律制度（總則） ? 考情分析 ? 在最近 3年的考試中，本章平均分值為 10分， 2022年的分值為 8分 。自 2022年以來，在主觀題中，至少有一個題目涉及 《 合同法 》 的內容。在復習案例題時，考生應注意三個結合：（ 1） 《 合同法 》 總則與分則的結合（ 2020 0 0 0 07年）（ 2） 《 合同法 》 與 《 票據(jù)法》 的結合（ 02年、 03年）（ 3） 《 合同法 》 與 《 物權法 》的結合（ 0 10年、 11年） ? 最近 3年題型題量分析 題 型 2022年 2022年 2022年 單選題 1題 1分 3題 3分 2題 2分 多選題 2題 3分 案例分析題 5分 5分 5分 合 計 3題 9分 3題 8分 7分 考 點 年份 /題型 合同的訂立程序 2022年案例分析題、 2022年多選題、 2022年單選題 實際履行原則 2022年案例分析題、 2022年案例分析題 無權代理、無處分權 2022年多選題、 2022年新制度多選題、 2022年案例 約定不明的處理 2022年案例分析題、 2022年案例分析題、 2022年單選題 涉及第三人的合同 2022年案例分析題、 2022年單選題 抗辯權 2022年案例分析題、 2022年單選題、 2022年案例 代位權 2022年多選題、 2022年案例分析題、 2022年新制度案例分析題、 2022年案例分析題 撤銷權 2022年案例分析題、 2022年多選題、 2022年案例分析題 上市公司的對外擔保 2022年案例分析題 保證 2022年案例分析題、 2022年案例分析題、 2022年原制度案例分析題 債權人轉讓權利 2022年案例分析題 合并、分立 2022年案例分析題 合同的解除 2022年案例分析題、 2022年案例分析題、 2022年案例分析題、 2022年原制度案例分析題 抵銷 2022年案例分析題 提存 2022年新制度多選題、 2022年原制度案例分析題 違約責任 2022年單選題、 2022年案例分析題、 2022年案例分析題、 2022年單選題、 2022年原制度案例分析題、 2022年單選題、 2022年案例分析題 第一節(jié) 合同的基本理論 ? 一、 《 合同法 》 的適用范圍（ P328） ? 1．婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，不適用 《合同法 》 的調整。 ? 、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，只能適用我國法律。 ? 【 例題 多選題 】 下列協(xié)議中，適用 《 中華人民共和國合同法 》 的有（ ）。（ 2022年） ? ? ? ? ? 【 答案 】 BCD ? 二、 合同的相對性 （ 2022年新增）（ P329） ★ ? 【 解釋 】 合同法律關系具有相對性，只在 特定的合同當事人之間 發(fā)生權利和義務關系，當事人 只能基于合同 向另一方當事人提出請求或者提起訴訟，不能 向無合同關系的第三人 提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設定合同上的義務。 ? （ 1） 在保全措施 （代位權和撤銷權）中，突破了合同的相對性，使得債權人可以向合同關系以外的第三人提起訴訟，主張權利。 ? （ 2） 買賣不破租賃 ：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。租賃合同的承租人可以以自己的租賃權對抗新的所有權人，突破了合同關系的相對性。 ? （ 3） 建設工程合同 ：經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔“ 連帶責任 ”。 第二節(jié) 合同的訂立 ? 一、合同的訂立程序（ 2022年綜合題） ? （一）要約 ? 要約和要約邀請的區(qū)別（ 2022年單選題） ? 【 解釋 1】 要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。 ? 【 解釋 2】 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 ? （ 1）要約的內容應當具體明確，如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價款），則屬于要約邀請。 ? （ 2）要約具有法律約束力，而要約邀請沒有法律約束力 ? 【 解釋 1】 一般的商業(yè)廣告屬于要約邀請，但商業(yè)廣告的內容符合要約的規(guī)定，如懸賞廣告，則視為要約。 ? 【 解釋 2】 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內的房屋及相關設施所做的說明和允諾具體確定，并對合同訂立及房價有重大影響的視為要約。 ? 【 例題 單選題 】 甲公司 7月 1日通過報紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價 8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至 7月 30日。乙公司委托王某攜帶金額 16萬元的支票于 7月 28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（ ）。（ 2022年） ? ，乙公司的行為構成承諾，甲公司不承擔違約責任 ? B. 甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為構成承諾，甲公司應當承擔違約責任 ? ，乙公司的行為不構成承諾，甲公司不承擔民事責任 ? ，乙公司的行為不構成承諾，甲公司不承擔民事責任 ? 【 答案 】 B ? 要約的生效、撤回、撤銷和失效 ? （ 1）生效：要約“ 到達 ”受要約人時生效 ? 【 解釋 1】 （ 1）收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文 進入該特定系統(tǒng)的時間 ，視為到達時間；（ 2）未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為達到時間。 ? 【 解釋 2】 要約到達受要約人，并不是指要約一定實際到達受要約人（或者其代理人）手中，要約只要送達到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱）即為送達。 ? （ 2）撤回 ? 要約發(fā)出后、 生效前 ，要約人可以撤回要約。 ? 【 解釋 】 撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。 ? （ 3）撤銷（ 2022年多選題） ? 在要約 生效后 、受要約人 承諾前 ，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷： ★ ? ①要約人確定了承諾期限； ? ②要約人以其他形式明示要約不得撤銷； ? ③受要約人 有理由 認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng) 為履行合同做了準備 工作； ? ④受要約人已經(jīng)承諾。 ? （ 4）失效 ? ①拒絕要約的通知到達要約人； ? ②要約人依法撤銷要約； ? ③承諾期限屆滿受要約人未作出承諾； ? ④受要約人對要約的內容作出 實質性變更 。 ? （二）承諾 ? ? （ 1） 要約以信件或者電報作出的，承諾期限自 “信件載明的日期或者電報交發(fā) ”之日開始計算。信件未載明日期的，自 “投寄該信件的郵戳日期 ”開始計算。 ? （ 2） 要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。 ? ? 承諾自通知 到達要約人時生效 。承諾不需要通知的，自根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。承諾生效時合同成立 。 ? ? 撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。 ? 【例題 1單選題】陳某以信件發(fā)出要約，信件未載明承諾開始日期，僅規(guī)定承諾期限為 10天。 5月 8日，陳某將信件投入郵箱；郵局將信件加蓋 5月 9日郵戳發(fā)出； 5月 11日，信件送達受要約人李某的辦公室；李某因外出，直至 5月 15日才知悉信件內容。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該承諾期限的起算日為（ ）。 ? A． 5月 8日 B． 5月 9日 ? C． 5月 11日 D． 5月 15日 ? 【答案】 B ? 【例題 2單選題】 2022年 4月 30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于 “五一 ”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于 5月 3日才收到乙的短信，并因個人原因于 5月 8日才閱讀乙的短信，后于 9日回復乙 “短信收到 ”。甲乙之間買賣合同的成立時間是（ ）。（ 2022年） ? 4月 30日 B. 2022年 5且 3日 ? 5月 8日 5月 9日 ? 【 答案 】 B ? ? （ 1）受要約人 超過承諾期限發(fā)出 承諾的，為遲延承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應視為新要約。 ? （ 2）受要約人 在承諾期限內發(fā)出承諾 ，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。 ? ? （ 1）受要約人對要約的內容作出實質性變更的，視為新要約。 ? （ 2）受要約人對要約的內容作出非實質性變更的（除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更外），該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。 ? 二、實際履行原則（ 2022年、 2022年綜合題）（ P332） ? 合同當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式或在簽字或者蓋章之前，一方已經(jīng)履行主要義務并且對方 接受 的，該合同成立。 ? 【 例題 單選題 】 甲、乙兩公司擬簽訂一份書面買賣合同，甲公司簽字蓋章后尚未將書面合同郵寄給乙公司時，即接到乙公司按照合同約定發(fā)來的貨物，甲公司經(jīng)清點后將該批貨物入庫。次日將簽字蓋章后的書面合同發(fā)給乙公司。乙公司收到后，即在合同上簽字蓋章。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該買賣合同的成立時間是（ ）。 ? ? C. 甲公司接受乙公司發(fā)來的貨物時 ? ? 【 答案 】 C ? 三、格式條款（ P333） ? 格式條款具有 《 合同法 》 規(guī)定的合同無效（ 52條）和免責條款無效的情形（ 53條）時，該條款無效。 ? 提供格式條款的一方免除其責任，加大對方責任，排除對方主要權利的，該格式條款無效。 ? 對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出 不利于提供格式條款一方 的解釋；格式條款與非格式條款不一致的，應當采用“ 非格式條款 ”。 ? 【 例題 多選題 】 根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于無效格式條款的有（ ）。 ? A、有兩種以上解釋的格式條款 ? B、惡意串通損害國家利益的格式條款 ? C、損害社會公共利益的格式條款 ?