【正文】 她 。 ? ? 2022年 ， 李先生的妻子病故 。 因拖欠租金 ， 王先生以折抵租金的形式將南房折給了李先生夫婦 。如果是針對(duì)一般贈(zèng)與 ， 在財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前 ， 贈(zèng)與人可以任意撤銷(xiāo)權(quán)對(duì)抗 ， 從而不能產(chǎn)生損害賠償責(zé)任 。 ? “ 具有救災(zāi) 、 扶貧等社會(huì)公益 、 道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同 ，贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)的 ， 受贈(zèng)人可以要求交付 ” （ 《 合同法 》 第 188條 ） 。 ” 該司法解釋在 《 合同法 》 頒布后因與合同法相沖突而無(wú)效 。 ” 第 2款規(guī)定： “ 具有救災(zāi) 、 扶貧等社會(huì)公益 、 道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同 ，不適用前款規(guī)定 。 如債權(quán)人可以將債權(quán)作為贈(zèng)與合同的標(biāo)的 。 限制行為能力人為贈(zèng)與行為 ，一般是贈(zèng)與小額財(cái)產(chǎn) 。 ? 注意： 贈(zèng)與合同與其他合同一樣，是雙方法律行為，只有贈(zèng)與的意思表示，沒(méi)有受領(lǐng)的意思表示，不能成立贈(zèng)與合同。 則丙取得所有權(quán) 。 當(dāng)晚二人訂立一買(mǎi)賣(mài)合同 ，價(jià) 50萬(wàn)元 。 ? 問(wèn)題：該案如何處理 ？ 案例比較分析 ? 案例一： 甲 、 乙于 8月 15日訂立一貨物買(mǎi)賣(mài)合同 ， 標(biāo)的物為一架鋼琴 ， 由于甲將在 9月30日參加一個(gè)鋼琴大賽 ， 故甲 、 乙約定 ，合同訂立后即為交付 ， 但甲可保留鋼琴至10月 4日 ， 此間甲代乙占有 。 案例分析 ? a和 b簽訂買(mǎi)賣(mài)合同 ， a的貨物需要托運(yùn)才可以交給b， 合同簽完之后 ， 10月 1日 a將貨物交給承運(yùn)人 ，第三天 b說(shuō)不履行 。 房屋買(mǎi)賣(mài)合同 ? 房屋買(mǎi)賣(mài)合同是指出賣(mài)人將房屋所有權(quán)依約轉(zhuǎn)給買(mǎi)受人所有 ， 買(mǎi)受人支付價(jià)金的買(mǎi)賣(mài)合同 。 風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的分配原則 ? 對(duì)于各種不同交付方式 ， 合同法確定的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)原則是： ? (1)買(mǎi)受人親自提取標(biāo)的物的 ， 出賣(mài)人將標(biāo)的物置于約定或法定地點(diǎn)時(shí)起 ， 風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān) 。 買(mǎi)賣(mài)合同 ? （ 四 ） 風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的分配原則 ? 《 合同法 》 第 142條規(guī)定： “ 標(biāo)的物毀損 、滅失的風(fēng)險(xiǎn) ， 在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān) ， 交付之后由買(mǎi)受人承擔(dān) ， 但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外 。 ? （ 2） 通知義務(wù) 。 ? 檢驗(yàn)是買(mǎi)受人對(duì)標(biāo)的物數(shù)量 、 質(zhì)量等進(jìn)行的檢查 。 2． 受領(lǐng)義務(wù) 。 ? 《 合同法 》 第 153條規(guī)定： “ 出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物 。 ? 所有權(quán)人對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有充分的支配權(quán)利 ，但在一定情況下 ， 這種權(quán)利也會(huì)受到限制 。 ? 權(quán)利瑕疵的產(chǎn)生 ， 主要有以下幾種情況： ? 其一 ， 出賣(mài)人無(wú)所有權(quán) 。 出賣(mài)人的主要義務(wù) ? 權(quán)利瑕疵的含義 ? 當(dāng)事人訂立合同 ， 必須對(duì)作為合同標(biāo)的的物享有 所有權(quán)或處分權(quán) 或者標(biāo)的物上沒(méi)有買(mǎi)受人所不知的權(quán)利負(fù)擔(dān) 。 出賣(mài)人按照約定的時(shí)間 、 地點(diǎn)和方式交付才能保證給付效果 。 ” （ 所有權(quán)保留 ） 交付標(biāo)的物 ? ② 孳息轉(zhuǎn)移 ? 交付使孳息歸屬發(fā)生轉(zhuǎn)移 ? ③ 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。 ” ? 交付的法律意義在于使標(biāo)的物所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn) 移 。 ? ? 例如： 買(mǎi)賣(mài)雙方在簽訂買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)又簽訂租賃合同 ， 由出賣(mài)人租用標(biāo)的物 ， 則自租賃合同生效之時(shí) ， 標(biāo)的物即為交付 。 交付標(biāo)的物 ? ② 指示交付 是指在出賣(mài)物由買(mǎi)賣(mài)雙方以外的第三人實(shí)際占有時(shí) ， 出賣(mài)人將對(duì)第三人的返還請(qǐng)求權(quán)讓與買(mǎi)受人 ， 以代替標(biāo)的物的實(shí)際交付 。 ? 擬制交付 ， 又稱為象征交付 、 觀念交付 ， 是指提取標(biāo)的物的單證以代替標(biāo)的物的現(xiàn)實(shí)交付 。 交付標(biāo)的物 ? （ 1） 標(biāo)的物交付的含義 ? 交付是指出賣(mài)人將標(biāo)的物轉(zhuǎn)移給買(mǎi)受人占有 。 ? 因買(mǎi)賣(mài)是商品交換最普遍的方式 ， 為方便商品流轉(zhuǎn) ， 法律原則上對(duì)買(mǎi)賣(mài)合同的格式和內(nèi)容不作硬性要求 ， 因此買(mǎi)賣(mài)合同是不要式合同 ,但法律另有規(guī)定者除外 。 ? 一般買(mǎi)賣(mài)合同，只要雙方意思表示一致即可成立并生效。 ? 《 合同法 》 第 174條規(guī)定：“法律對(duì)其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒(méi)有規(guī)定的，參照買(mǎi)賣(mài)合同的有關(guān)規(guī)定。 買(mǎi)賣(mài)合同 ? 2．買(mǎi)賣(mài)合同的特征。 第二十九章 合同分則 ? ? 第一節(jié) 買(mǎi)賣(mài)合同 ? 第二節(jié) 贈(zèng)與合同 ? 第一節(jié) 買(mǎi)賣(mài)合同 ? （ 一 ） 買(mǎi)賣(mài)合同的概念和特征 ? 1． 概念 。 ? 以上幾種情形 ， 只要有其中一種 ， 當(dāng)事人就可以行使解除 。 ? 二、合同解除：法定解除 ? 約定解除 約定解除 ? 在我國(guó) ， 合同 約定解除 又包括兩種情況： ? 一是 ， 合同成立后 ， 在未履行或未完全履行之前 ， 當(dāng)事人雙方通過(guò)協(xié)商解除合同 ，從而合合同的效力歸于消滅 。 ? 問(wèn)題：賠償額度如何判定 ？ ? 第一百一十四條 當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。 ? 履行期限不明確的： 債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 特別提示 ? 付款條款： 應(yīng)明確約定付款的時(shí)間 。 ? 數(shù)量和質(zhì)量 ? 價(jià)款或報(bào)酬（酬金） ? 履行的期限、地點(diǎn)和方式 合同條款 ? 違約責(zé)任 即因違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任 。 余款一直未付 。 2月 1日 ， A公司將自己草擬的終止合同協(xié)議書(shū)傳真給 B公司 ，要求其在 2月 3日之前簽字確認(rèn) ， 并傳回 A公司 。 ” 第 35條規(guī)定： “ 當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的 ， 雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn) 。 ? 關(guān)于合同成立的地點(diǎn) ,我國(guó) 《 合同法 》 作了明確的規(guī)定 ， 該法第 34條規(guī)定： “ 承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn) 。 合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) ? 具體而言 ， 既屬諾成又屬不要式合同 ， 由當(dāng)事人意思表示一致即可成立 ， 凡要式合同 ， 其履畢法定或約定手續(xù)時(shí)間即為合同成立時(shí)間 。 承諾的方式必須符合要約的要求 。 ? 承諾的內(nèi)容須與要約內(nèi)容完全或?qū)嵸|(zhì)性一致 。 承 諾 ? 概念 ：承諾是受要約人同意要約的意思表示。 ? 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定 ， 當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同 ， 當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù) ， 對(duì)方接受的 ， 該合同成立 。 ? 乙的報(bào)價(jià)因同意甲方傳真中的其他條件 ，并通過(guò)報(bào)價(jià)使合同條款內(nèi)容具體確定 ， 約定回復(fù)日期則表明其將受報(bào)價(jià)的約束 ， 已具備要約的全部要件 。 （ 3） 對(duì)甲放棄到期債權(quán) 、 無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為 ，乙可向人民法院提出何種權(quán)利請(qǐng)求 ， 以保護(hù)其利益不受侵害 ？ 對(duì)乙行使該權(quán)利的期限 ， 法律有何規(guī)定 ？ （ 2022年試題 ） 分 析 答 案 ? （ 1）甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請(qǐng)。 乙不同意甲的意見(jiàn) ，要求其償付貨款 。 乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報(bào)價(jià) ， 亦要求甲在 10日內(nèi)回復(fù)；甲按期復(fù)電同意其價(jià)格 ， 并要求簽訂書(shū)面合同 。 ? 承諾期滿 ， 受要約人未作承諾 。 案例分析 2 ? 甲給乙發(fā)傳真 ， 告知乙購(gòu)買(mǎi)某種規(guī)格 、 型號(hào)及數(shù)量的產(chǎn)品 ， 傳真于幾分鐘后到達(dá)乙方辦公室 。 （ 未生效 ） ? 撤銷(xiāo) ： 要約可以撤銷(xiāo) 。 ? 對(duì)要約人的效力 ： ? 要約一經(jīng)生效 ， 即不得任意撤銷(xiāo)或加以變更 。A公司認(rèn)為某甲違約 ， 遂收回?cái)偽唤?jīng)營(yíng)權(quán) 。 租期自 2022年 9月 8日至 2022年 9月 7日 。 某甲見(jiàn)條件優(yōu)惠 ， 遂與 A公司接洽租賃攤位事宜 。 ? 我國(guó) 《 合同法 》 第 15條規(guī)定：寄送的價(jià)目表 、拍賣(mài)公告 、 招標(biāo)廣告 、 商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng) 。 ? 法律規(guī)定某種要約必須采用書(shū)面形式的 ， 應(yīng)依照法律規(guī)定 。 要約的構(gòu)成要件 要約須向相對(duì)人發(fā)出 ? 要約須具有訂立合同的意圖 ： 區(qū)別于要約邀請(qǐng) 。 要 約 ? 一方當(dāng)事人以締約為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人為意思表示，希望和對(duì)方訂立合同。 第二十六章 合同的訂立 ? 第一節(jié) 合同的成立 ? 第二節(jié) 要約 ? 第三節(jié) 承諾 第一節(jié) 合同的成立 ? 合同成立的一般程序 ? 合同的成立必須基于當(dāng)事人的合意 ，即意思表示一致 。 要 式 合 同 ? 合同法第 188條 “ 公證贈(zèng)與 ” ? 合同法第 197條 “ 借款合同 ” ? 合同法第 215條 “ 六個(gè)月以上租賃 ” ? 合同法第 239條 “ 融資租賃 ” ， ? 合同法第 270條 “ 建設(shè)工程合同 ” ， ? 合同法第 330條 “ 技術(shù)開(kāi)發(fā)合同 ” ， ? 合同法第 342條 “ 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 ” 。 ? 實(shí)踐合同 ： 除雙方合意外，尚需交付一定標(biāo)的物或完成其他給付行為方能成立的合同。 ? 無(wú)名合同 ：法律未規(guī)定，亦未賦予一定名稱的合同。多數(shù)合同均屬之 。 ” 第一節(jié) 合同的概念和特征 二 、 合同的特征 ? 合同是法律行為： 意思表示 ? 合同是雙方法律行為： 意思表示一致 ? 合同是以設(shè)立 、 變更 、 終止民事法律關(guān)系為目的的行為 《 合同法 》 第 2條 第二節(jié) 合同的分類(lèi) 雙務(wù)合同與單務(wù)合同 有償合同與無(wú)償合同 有名合同（典型合同）與無(wú)名合同（非典型合同） 要式合同與不要式合同 諾成合同（不要物合同）與實(shí)踐合同（要物合同） 主合同與從合同 雙務(wù)合同與單務(wù)合同 ? 雙務(wù)合同： 雙方當(dāng)事人互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。 ? 我國(guó) 《 合同法 》 第 2條的規(guī)定： “ 本法所稱合同是平等主體的自然人 、 法人 、 及其他組織之間設(shè)立 、 變更 、 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 。（贈(zèng)與合同、借用合同） ? 區(qū)分意義 ? 同時(shí)履行抗辯適用不同 ? 違約責(zé)任不同 有償合同與無(wú)償合同 ? 有償合同 ： 當(dāng)事人一方享有合同約定的權(quán)益，須向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)對(duì)價(jià)的合同。 ? 《合同法》分則 共規(guī)定了 15類(lèi) 有名合同。多數(shù)合同屬之 。 ? 不要式合同 ：指法律或當(dāng)事人不要求必須具備一定形式的合同。 如在擔(dān)保借款合同中 ， 借款合同是主合同 ，擔(dān)保合同是從合同 ， 沒(méi)有借款合同 ， 擔(dān)保合同就無(wú)從成立 ， 也沒(méi)有任何意義 。 ? 合同成立不同于合同生效 。） ? 《 合同法 》 第十四條 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定 （一）內(nèi)容具體確定； （二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 究竟以什么形式作出 ， 應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定或具體合同而定 。 是引誘他人向自己發(fā)出要約 ，不因相對(duì)人的承諾而成立合同 。 廣告中對(duì)市場(chǎng)情況做了介紹 ， 并承諾 “ 承包人一次性預(yù)先繳納 3個(gè)月租金的 ， 可以獲得經(jīng)營(yíng) 4個(gè)月的優(yōu)惠 ” ， “ 一次性預(yù)先繳納 10個(gè)月租金的 ， 可以獲得經(jīng)營(yíng) 1年的優(yōu)惠 ” 。 合同約定 ， 某甲對(duì) 71號(hào)攤位享有為期一年的經(jīng)營(yíng)權(quán) 。 ? 2022年 12月 12日 ， 某甲拒絕支付第二期租金 ， 理由是 A公司未履行廣告中的承諾為其優(yōu)惠一個(gè)月 。 ? 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人 。 ? （二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 ? 要約被撤銷(xiāo)或撤回 。 案例分析 3 ? 甲企業(yè) （ 本題下稱 “ 甲 ” ） 向乙企業(yè) （ 本題下稱“ 乙 ” ） 發(fā)出訂貨傳真 ， 該傳真列明了貨物的種類(lèi) 、 數(shù)量 、 質(zhì)量 、 供貨時(shí)間 、 交貨方式等 ， 并要求乙在 10日內(nèi)報(bào)價(jià) 。 甲遂向乙提出 ， 由于雙方未簽訂書(shū)面合同 ， 買(mǎi)賣(mài)關(guān)系不能成立 ， 故乙應(yīng)盡快取回貨物 。 ? （ 2） 買(mǎi)賣(mài)合同是否成立 ？ 并說(shuō)明理由 。 ? 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，要約要具備兩個(gè)條件，第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 ? （ 2） 買(mǎi)賣(mài)合同成立 。 ? 對(duì)撤銷(xiāo)權(quán)的時(shí)效 ， 《 合同法 》 規(guī)定 ， 撤銷(xiāo)權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起 1年內(nèi)行使 ， 自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5年內(nèi)未行使撤銷(xiāo)權(quán)的 ， 該權(quán)利