【正文】 及貨物跨境運(yùn)輸、保險(xiǎn)、國(guó)際支付及匯率變動(dòng)等問題 第二節(jié) 國(guó)際貨物買賣合同的概念與特征 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 ? 案例 ? 不是國(guó)際貨物買賣合同。雖然，甲公司向保險(xiǎn)公司投保，但保險(xiǎn)單受益人是乙公司，而不是甲公司。 共同的特點(diǎn) : ① 均為裝運(yùn)合同 ② 交貨時(shí)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn) ③ 賣方承擔(dān)主要運(yùn)費(fèi)，負(fù)責(zé)運(yùn)輸； CFR: 成本加運(yùn)費(fèi) ? 賣方在裝運(yùn)港交貨； ? 賣方負(fù)責(zé)運(yùn)輸，支付運(yùn)費(fèi)； ? 風(fēng)險(xiǎn)從越過船舷時(shí)轉(zhuǎn)移給買方； ? 裝船通知：若賣方?jīng)]有及時(shí)通知買方，即構(gòu)成違約 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 CIF:成本、保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi) ? 賣方在裝運(yùn)港交貨 ? 貨物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移船舷為界 ? 賣方負(fù)責(zé)運(yùn)輸和保險(xiǎn) ? 象征性交貨 3. C組 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 序號(hào) 賣方義務(wù) 買方義務(wù) 交貨 ① 提供符合合同規(guī)定的貨物；負(fù)責(zé)運(yùn)輸；裝船通知 ① 提取貨物 風(fēng)險(xiǎn) ② 裝運(yùn)港越過船舷為止的一切風(fēng)險(xiǎn) ② 裝運(yùn)港越過船舷后的一切風(fēng)險(xiǎn) 費(fèi)用 ③ 裝運(yùn)港越過船舷為止的一切費(fèi)用 ③ 裝運(yùn)港越過船舷后的一切費(fèi)用 手續(xù) ④ 辦理貨物的出口手續(xù) ④ 辦理貨物的進(jìn)口手續(xù) 單證 ⑤ 向買方提供一套出運(yùn)單證 、 轉(zhuǎn)移所有權(quán) ⑤ 接受單證 ， 支付貨款 ? 買賣雙方的義務(wù) ⑥ 辦理保險(xiǎn) ， 支付保險(xiǎn)費(fèi) 保險(xiǎn) 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 CPT: 運(yùn)費(fèi)付至 ? 賣方貨交承運(yùn)人；支付至目的地的運(yùn)費(fèi) CIP: 運(yùn)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi)負(fù)至 ? 賣方貨交承運(yùn)人；支付至目的地的運(yùn)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi) 3. C組 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 ? 案例 ? 不應(yīng)該由甲公司出面向中國(guó)人民保險(xiǎn)公司提出索賠。 賣方只要將貨物在特定地點(diǎn)，通常是賣方所在地，交給買方處置即可。簽署成交確認(rèn)書，買方支付價(jià)款，拍賣人交付標(biāo)的物，收取傭金，向賣方付款。 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （三）當(dāng)事人一方違約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響 ? 買受人違約使標(biāo)的物不依交付而轉(zhuǎn)移的適用條件 ① 標(biāo)的物未實(shí)際交付； ② 因買受人的原因而不能交付（買受人的行為與不能交付之間存在因果關(guān)系） ? 對(duì)出賣人違約，標(biāo)的物雖已交付，但風(fēng)險(xiǎn)可能乃不轉(zhuǎn)移 ① 標(biāo)的物已交付； ② 質(zhì)量存在不符合約定致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 二、利益承受 ? 概念 在合同訂立后標(biāo)的物所生 孳息 的歸屬 ? 以交付時(shí)間為確定界限 交付之前歸出賣人；之后歸買受人 ? 所有權(quán)保留情況下 孳息歸賣方 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 一、分期付款買賣 （一）概念與特征 ? 概念 在合同訂立后，由買方先行占有使用標(biāo)的物，而價(jià)款分期支付的買賣形式 ? 特征 分若干批支付價(jià)款 賒銷 第四節(jié) 特種買賣合同 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （二）特殊條款 特別條款：保證出賣人債權(quán)得到清償 法律對(duì)特別條款的限制 ? 對(duì)解除合同或請(qǐng)求支付全部?jī)r(jià)款的限制 要件（強(qiáng)制性規(guī)定）： （ 1）買受人須連續(xù)兩期未支付； （ 2）須未支付價(jià)款達(dá)合同約定全部?jī)r(jià)款的 1/5。 P98102 （ 1）預(yù)期違約 ① 明示預(yù)期違約 ：明確肯定表示不履約 可以解除合同，并要求賠償或支付違約金，或到期選擇補(bǔ)救違約措施（損失賠償） ② 默示預(yù)期違約 ：以 行為 表示不履約 ① 以自己的行為表明不履行； ② 一方當(dāng)事人合理預(yù)見對(duì)方不履約（四種情況）； ③ 一方未在合理時(shí)間內(nèi)提供履行擔(dān)保 可以解除合同，并要求賠償損失，或到期后要求承擔(dān)違約責(zé)任 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （ 2）實(shí)際違約 ① 不履行 ② 不適當(dāng)履行（遲延履行、瑕疵履行、部分履行） ? 遲延履行 ? 瑕疵履行－ 質(zhì)量上 不合格 ? 部分履行－ 數(shù)量 上 ③ 加害給付 ④ 其他違約行為 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 36. 何謂不可抗力，其構(gòu)成要件有哪些？發(fā)生的時(shí)間和免責(zé)前提是什么？范圍如何？ P102103 37. 何謂免責(zé)條款，有何特征？免責(zé)條款是如何認(rèn)定的？P104105 38. 簡(jiǎn)述承擔(dān)違約責(zé)任的方式？ P105109 39. 簡(jiǎn)述合同法律適用的概念，法律適用的基本原則。 P85/P88 (1) 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件 ①必須是合法有效的債權(quán) ②債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性 ③達(dá)成合意 ④符合法律規(guī)定的程序 ⑤ 及時(shí)通知債務(wù)人 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （ 2）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力 ? 內(nèi)部效力 ① 合同債權(quán)由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人 ② 從權(quán)利隨主權(quán)利轉(zhuǎn)移 ③ 證明文件交付 ④ 權(quán)利瑕疵擔(dān)保（ 讓與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān) ） ? 外部效力 ① 債務(wù)人與 讓與人 之間的合同關(guān)系消滅 ②債務(wù)人與 受讓人 形成新的合同關(guān)系，可主張抗辯權(quán)和抵消權(quán) 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 32. 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓要件和法律效力。 P6769 ? 概念：不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，作為債權(quán)的擔(dān)保；優(yōu)先受償權(quán) ? 作為抵押物的財(cái)產(chǎn)應(yīng)符合的要件 （ 1）具有交換價(jià)值的可流通物 （ 2）是特定物，否則抵押權(quán)人無法對(duì)它行使抵押權(quán) （ 3）非消耗物 （ 4）能以登記的方式予以公示之物 ? 抵押物的登記 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 27. 質(zhì)押的概念，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押的特征有哪些？質(zhì)押和抵押有何區(qū)別？ P6970 (1)概念：動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利轉(zhuǎn)移給債權(quán)人占有 (2)動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的特征 ① 僅限于動(dòng)產(chǎn) ② 質(zhì)物具有可轉(zhuǎn)讓性 ③ 以轉(zhuǎn)移質(zhì)物的占有而生效 ④ 出質(zhì)人可以是債務(wù)人，也可以是第三人 (3) 權(quán)利質(zhì)押的特征 ① 權(quán)利質(zhì)權(quán)須為財(cái)產(chǎn)權(quán)－票據(jù)、提單等 ② 作為質(zhì)押的權(quán)利須具有可轉(zhuǎn)讓性 ③ 須適合設(shè)置質(zhì)權(quán) 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （ 4）質(zhì)押與抵押的區(qū)別 ① 標(biāo)的物不同 ? 抵押：主要以不動(dòng)產(chǎn)，也可是動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利 ? 質(zhì)押：主要以動(dòng)產(chǎn)，也可以是權(quán)利 ② 標(biāo)的物是否轉(zhuǎn)移 ? 抵押：不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，以登記為公示方式 ? 質(zhì)押：轉(zhuǎn)移物的占有，以交付為公示方法 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 28. 留置權(quán)的概念，特征，成立的要件及其效力。 P41－ 43 20. 理解效力待定合同中的追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)與催告權(quán)的基本內(nèi)容。 ? 合同的部分無效 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 16. 簡(jiǎn)述可撤銷合同的概念，法律特征，發(fā)生原因。 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 9. 要約的撤回和撤銷 理解 P2122 (1)要約的撤回 撤回：在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá) (2)要約的撤銷 撤銷：在承諾作出之前（若有不可撤銷約定，從約定） 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 10. 要約的失效 P22 (1)受要約人明確表示拒絕要約 (2)受要約人對(duì)要約的主要條款進(jìn)行修改 (3)承諾期屆滿而受要約人沒有作出承諾的意思表示 (4)要約人依法撤銷要約 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 11. 何謂承諾？簡(jiǎn)述構(gòu)成承諾要件的基本內(nèi)容？ P2225 ? 受要約人同意要約，愿意訂立合同 ? 構(gòu)成要件 (1)承諾必須由受要約人向要約人作出 (2)承諾必須是在規(guī)定時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人 (3)承諾必須是接受要約主要內(nèi)容的意思表示 (4)承諾必須是明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同 (5)承諾作出的方式必須符合要約中的要求 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 實(shí)質(zhì)性 修改 和非實(shí)質(zhì)性 修改 原則 (1)如果 承諾 的內(nèi)容與 要約 的內(nèi)容不一致 ， 并且對(duì) 要約 的內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性的修改 ， 則該項(xiàng) 承諾 應(yīng)視為無效 ， 合同不能成立 。 ③ 不履行給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同；但不履行隨附義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，請(qǐng)求損害賠償。 P711 （ 1）提示性的合同條款 ① 當(dāng)事人的名稱（姓名）和住所 ② 標(biāo)的 ③ （標(biāo)的的）數(shù)量和質(zhì)量 ④ 價(jià)款或者酬金 ⑤ 履行的期限、地點(diǎn)和方式 ⑥ 違約責(zé)任：承擔(dān)法律責(zé)任 ⑦ 解決爭(zhēng)議的方法－和解、調(diào)解、仲裁、訴訟 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （ 2）合同的主要條款 ① 由法律直接規(guī)定 ② 由合同的類型和性質(zhì)決定 ③ 由當(dāng)事人約定產(chǎn)生 （ 3）合同的普通條款 ① 法律未直接規(guī)定，當(dāng)事人也無意使之成為主要條款 ② 當(dāng)事人未寫入合同中，但理應(yīng)存在的合同條款 ③ 特意待定條款 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （ 4）合同條款沒有約定或約定不明的救濟(jì) ① 質(zhì)量要求不明確的 ② 價(jià)格或報(bào)酬不明確的 ③ 履行地點(diǎn)不明確的 ④ 履行期限不明確的 ⑤ 履行方式不明確的 ⑥ 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 3. 何謂合同權(quán)利？有何特征？ P1112 合同債權(quán) ① 合同權(quán)利是請(qǐng)求權(quán) ② 合同權(quán)利是給付受領(lǐng)權(quán) ③ 合同權(quán)利是相對(duì)權(quán) ④ 合同債權(quán)具有平等性 ⑤ 合同權(quán)利具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 4. 簡(jiǎn)述合同的義務(wù)的基本含義，主給付義務(wù)和從給付義務(wù)有何區(qū)別？ P12 合同義務(wù)包括 給付義務(wù) 和 附隨義務(wù) 。每題25分，共 50分） 考試時(shí)間： 180 分鐘；總分： 100；及格： 50分 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 第一章 合同概述 1. 不同法律關(guān)于合同的概念是什么？合同的特征有哪些？P35 ? 中國(guó) 《 民法通則 》 ：民事關(guān)系的協(xié)議 ? 中國(guó) 《 合同法 》 ： 平等主體、 協(xié)議（ 意思一致 ） ? 大陸法系：協(xié)議 ? 英美法系：允諾 ? 廣義：任何協(xié)議（民法、行政法、勞動(dòng)法、國(guó)際法等） ? 狹義：民事上的合同 （平等主體） 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （ 1）合同是平等主體的自然人、法人、其他組織所實(shí)施的協(xié)議 （ 2）合同是兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人意思表示一致的法律行為，一個(gè)當(dāng)事人不可能形成合同 （ 3）合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的民事法律行為 合同的特征 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 2. 簡(jiǎn)述合同條款的基本內(nèi)容。 ② 主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付?？陬^要約：立刻決定承諾與否；書面形式：合理的要約存續(xù)期，要考慮要約到達(dá)時(shí)間、作出承諾的合理時(shí)間以及承諾到達(dá)要約人的合理時(shí)間 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 (3)要約法律效力的內(nèi)容 ① 要約對(duì)要約人的拘束：一經(jīng)生效，產(chǎn)生約束力 ② 要約對(duì)受要約人的拘束：在要約規(guī)定時(shí)間內(nèi)作出；也可以放棄；不得隨意轉(zhuǎn)讓。 P3134 ? 欠缺生效要件，不發(fā)生所追求后果，不受法律保護(hù) ? 特征 (1) 違法性 (2) 國(guó)家干預(yù)性（職能部門 主動(dòng)查處 ） (3) 不得履行性（不承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任） (4) 自始無效性 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 (1)欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益 (2)惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益 (3)以合法形式掩蓋非法目的（隱匿行為） (4)損害社會(huì)公共利益 (5) 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 ? 無效合同的原因 合同的部分無效，不影響其他部分仍然有效。 P41－ 43 19. 無權(quán)處分行為的概念和特點(diǎn)。 P6364 ? 概念：當(dāng)債務(wù)人 不履行債務(wù)時(shí) ，代為履行債務(wù) ? 特征：從屬性、相對(duì)獨(dú)立性、補(bǔ)充性（代償性） 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 26. 簡(jiǎn)述抵押的和抵押權(quán)概念，作為抵押物符合的要件，以及抵押物登記的基本內(nèi)容。P8083 (1) 合同變更的概念（廣義、狹義） (2) 法定形式和程序 ① 法定變更 ② 裁判變更 ? 可變更、撤銷的合同 ? 違約金的變更 ? 租金的變更 ③ 協(xié)議變更 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （ 3）合同變更的效力 ① 合同變更原則上僅向?qū)戆l(fā)生（無溯及力） ② 合同變更僅對(duì)已變更部分發(fā)生法律效力 ③ 合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償?shù)臋?quán)利 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 31. 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力。 P9798 （ 1） 違反合同應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任 （ 2）違約責(zé)任的歸責(zé)原則 ① 過錯(cuò)（失）責(zé)任原則： －大陸法系（違約，同時(shí)要求有 主觀上 的過錯(cuò)） ② 嚴(yán)格責(zé)任原則 －英美法系 ③ 我國(guó) －嚴(yán)格責(zé)任的歸