【正文】 實(shí)施逐步展開的今日中國，尤為必要。 基于一定社會(huì)政策的要求 勞動(dòng)工資優(yōu)先權(quán)的目的在于推行保護(hù)勞工這一社會(huì)政策。 （二）優(yōu)先權(quán)立法的客觀基礎(chǔ) 優(yōu)先權(quán)制度產(chǎn)生發(fā)展表明，一個(gè)國家 （或地區(qū)） 之所以要?jiǎng)?chuàng)設(shè)優(yōu)先權(quán)是有其客觀基礎(chǔ)的，即有優(yōu)先權(quán)所體現(xiàn)和保護(hù)的社會(huì)關(guān)系的存在，而這些相應(yīng)的社會(huì)關(guān)系也就成為優(yōu)先權(quán)的立法基礎(chǔ)。這就要求作為社會(huì)關(guān)系調(diào)整器的法律必須深入到社會(huì)關(guān)系的內(nèi)部，去發(fā)掘社會(huì)關(guān)系的不同性質(zhì)，進(jìn)行類的調(diào)整，以實(shí)現(xiàn)人與人之間真正的平等。 如果忽略這種社會(huì)關(guān)系的存在， 對這類債權(quán)不同于其他債權(quán)的重要性視而不見，而只執(zhí)著于債權(quán)的抽象的、形式的平等， 使之與普通債權(quán)人同其性質(zhì)，恰恰違反了公平和平等 ，在法律實(shí)踐中造成實(shí)質(zhì)的不公平 。而優(yōu)先權(quán)制度，旨在破除債權(quán)平等原則，賦予某些特殊債權(quán)人于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，有優(yōu)先于其他債權(quán)人而受償?shù)臋?quán)利。優(yōu)先權(quán)的標(biāo)的物只能是債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，而不能是第三人的財(cái)產(chǎn)。 優(yōu)先權(quán)是以債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)或特定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保特種債權(quán) 。這意味著，在擔(dān)保物權(quán)中，優(yōu)先權(quán)的優(yōu)先受償效力最強(qiáng)。 但是，在法國法系的立法中，優(yōu)先權(quán)并非絕對無須登記。優(yōu)先權(quán)乃是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的權(quán)利，故既無須登記，也無須占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。 優(yōu)先權(quán)為無須以占有或者登記而進(jìn)行公示之擔(dān)保物權(quán)。 優(yōu)先權(quán)為法定擔(dān)保物權(quán) ， 其設(shè)定系依法 律的直接規(guī)定，而不容當(dāng)事人任意創(chuàng)設(shè) ，以防止權(quán)利之濫用 。這種物上代位的依據(jù)在于擔(dān)保物權(quán)是價(jià)值權(quán)，是以擔(dān)保物的交換價(jià)值保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。所謂成立上的從屬性， 是指優(yōu)先權(quán)的成立應(yīng)以相應(yīng)的法定范圍內(nèi)的債權(quán)的發(fā)生和存在為前提；所謂消滅上的從屬性，是指優(yōu)先權(quán)因債權(quán)的消滅而消滅；所謂處分上的從屬性，是指優(yōu)先權(quán)隨同債權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，一般情況下不能與債權(quán)分離單獨(dú)移轉(zhuǎn)。優(yōu)先權(quán)具有法定性、物上代位性、從屬性、不可分性、不以占有與登記為要件、變價(jià)受償性等特點(diǎn)。根據(jù)其可主張的對象范圍可分為一般優(yōu)先權(quán)和特別優(yōu)先權(quán)。第四，物權(quán)有追及效力。優(yōu)先權(quán)的權(quán)利主體是特種債權(quán)的享有者，只有法律規(guī)定的特定的債權(quán)人才能享有優(yōu)先權(quán)；優(yōu)先權(quán)的義務(wù)主體是不特定的，不僅包括標(biāo)的的所有人、租賃人、經(jīng)營人、使用人、管理人，而且也包括不知情的受讓人及其他人。物權(quán)是一種對物的直接管領(lǐng)和支配，并排除他人干涉的權(quán)利。 優(yōu)先權(quán)是物權(quán)而非債權(quán)，且優(yōu)先權(quán)是與抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)并列的獨(dú)立擔(dān)保物權(quán)。 優(yōu)先權(quán)是實(shí)體性權(quán)利而非程序性權(quán)利。如果優(yōu)先權(quán)僅是特殊債權(quán)的一種效力，那么該效力作為特殊債權(quán)的內(nèi)容之一應(yīng)伴隨其始終，然而優(yōu)先權(quán)卻存在著自己獨(dú)立的消滅原因：可以因一定期間內(nèi)不行使而消滅，可以因債權(quán)人放棄而消滅，優(yōu)先權(quán)的消滅并不能導(dǎo)致其所擔(dān)保的債權(quán)消滅，只不過使該債權(quán)變成了普通債權(quán)而已。 （四）圍繞優(yōu)先權(quán)定義的三個(gè)爭議焦點(diǎn) —— 筆者的一家之言 總結(jié)和歸納以上的實(shí)踐和理論我們可以發(fā)現(xiàn)，各種不同優(yōu)先權(quán)概念之間的爭議的焦點(diǎn)主要為以下三個(gè)： 第一，優(yōu)先權(quán)是一種獨(dú)立的權(quán)利還是既有債權(quán)的特殊效力或狀態(tài)？ 第二，優(yōu)先權(quán)是一種程序性權(quán)利還是實(shí)體性權(quán)利？ 第三，優(yōu)先權(quán)是物權(quán)還是債權(quán)？ 對這三個(gè)焦點(diǎn)筆者評述如下： 優(yōu)先 權(quán)是一種獨(dú)立的權(quán)利而非一種權(quán)利的效力或狀態(tài)?！?19但是，英國 1980 年的“ The Halcyon Isel”一案中，卻將船舶優(yōu)先權(quán)識別為程序性權(quán)利，而依法院地法進(jìn)行確認(rèn)。優(yōu)先 往往 是由 通知的時(shí)間或登記 登記注冊的時(shí)間 之類 的因素來決定的。 臺(tái)灣有學(xué)者認(rèn)為優(yōu)先權(quán)這種稱法，較日本的“先取特權(quán)”為安，但從特別法的規(guī)定及此種權(quán)利的內(nèi)容，優(yōu)先權(quán)尚不能將其含義完全表達(dá)，而優(yōu)先受償權(quán)的表述更為合適。包括動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先權(quán)。有代 表性的如：“優(yōu)先權(quán)，是立法政策特別保護(hù)的結(jié)果，意指破除債權(quán)人平等原則，使特種債權(quán)人依法優(yōu)先受償?shù)姆ǘ〒?dān)保物權(quán)，其效力至為強(qiáng)大，可以對抗其他的擔(dān)保物權(quán)。認(rèn)為優(yōu)先權(quán)是指權(quán)利效力的強(qiáng)弱，“物權(quán)的優(yōu)先權(quán)，其基本涵義是指權(quán)利效力的強(qiáng)弱，即同一標(biāo)的物上有數(shù)個(gè)利益相互矛盾、沖突的權(quán)利并存時(shí)，具有較強(qiáng)效力的權(quán)利排斥或先于具有較弱效力的權(quán)利的實(shí)現(xiàn)” 11?！? 土地使用權(quán)出讓金優(yōu)先權(quán) 1995 年 10 月 1 日施行的《中華人民共和國擔(dān)保法》確立了土地使用權(quán)出讓金優(yōu)先權(quán) 。所以我們有必要在實(shí)體法中賦予優(yōu)先權(quán)以物權(quán)的效力，并明確其效力高于一般擔(dān)保物權(quán)，以實(shí)現(xiàn)我們的立法宗旨，以盡其社會(huì)功能。 國務(wù)院《關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關(guān)問題的補(bǔ)充通知》（國發(fā)〔 1997〕 10 號 ）第五條規(guī)定：“安置破產(chǎn)企業(yè)職工的費(fèi)用，從破產(chǎn)企業(yè)依法取得的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中撥付。 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按照下列順序清償： （ 1）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用； （ 2）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款； （ 3）破產(chǎn)債權(quán)。” 2020年 6月 11日最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù) (法釋〔 2020〕 16 號， 以下簡稱“批復(fù)” )對《合同法》第 286 條進(jìn)一步解釋：建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)；消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者 大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人；建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失；建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算?！? 建設(shè) 工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)制度 1999 年 10 月 1 日施行的《中華人民共和國合同法》第 286 條又確立了 建設(shè)工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)制度。 民用航空器優(yōu)先權(quán)不因民用航空器所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消滅；但是，民用航空器經(jīng)依法強(qiáng)制拍賣的除外。 民用航空器優(yōu)先權(quán)先于民用航空器抵押權(quán) 受償。 船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償； 船舶優(yōu)先權(quán)的行駛通過法院扣押產(chǎn)生優(yōu)先權(quán)的船舶行使，船舶優(yōu)先權(quán)因海事請求權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，不因船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而消滅，但船舶轉(zhuǎn)讓時(shí)，船舶優(yōu)先權(quán)自法院應(yīng)受讓人申請予以公告之日起滿 60 日不行使的除外。只是在《海商法》、《民用航空法》、《稅收 征收管理法》等法律中規(guī)定了船舶優(yōu)先權(quán)、航空器優(yōu)先權(quán)、以及稅收優(yōu)先權(quán)，另外《民事訴訟法》和《企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）中也有一些特殊債權(quán)的清償順序的規(guī)定。分割人或贈(zèng)與人對于分割或贈(zèng)與的不動(dòng)產(chǎn)也無優(yōu)先權(quán)?！?10 以法國民法典為傳統(tǒng)的國家形成法國法系，其民法典制度大部分受法國民法典影響， 都規(guī)定了優(yōu)先權(quán)制度。一般先取特權(quán)包括共益費(fèi)用、受雇人報(bào)酬、殯葬費(fèi)用、日用品供給四種，并且還具體規(guī)定了各種先取特權(quán)順序和先取特權(quán)效力。 在該章中，對優(yōu)先權(quán) 系統(tǒng)地規(guī)定了總則（內(nèi)容和特性）、種類、順位、效力。 其次，對于優(yōu)先權(quán)的順位進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，這是一法國民法典不同之處 8。除了這種分類規(guī)定，民法典還進(jìn)一步規(guī)定了優(yōu)先權(quán)的保持方法、登錄方法和消滅 7?！?雖然優(yōu)先權(quán)大體采用羅馬法，但已更加完善和豐富。 法國民法典 — — 優(yōu)先權(quán)的近代典范 羅馬法后來經(jīng)意大利傳入法國，為法國所重視。 優(yōu)先權(quán)的創(chuàng)設(shè) 有三種來源：由習(xí)慣演變而來；由皇帝赦令形成；由司法獨(dú)創(chuàng)。 6 羅馬法 —— 優(yōu)先權(quán)的鼻祖 優(yōu)先權(quán)制度淵源于羅馬。這也反映出對該概念下定義的難度。以下予以詳述。物權(quán)則具有排他性和優(yōu)先效力，當(dāng)物權(quán)和債權(quán)并存時(shí)，物權(quán)優(yōu)于債權(quán)。 (二 ) 狹義的優(yōu)先權(quán) — — 以擔(dān)保法為背景的優(yōu)先權(quán) 狹義 的 優(yōu)先權(quán)，是一項(xiàng)傳統(tǒng)的擔(dān)保物權(quán)制度 ，就是本文所指的優(yōu)先權(quán)。 優(yōu)先認(rèn) 股權(quán)又稱股票先買權(quán)，是普通股股東的一種特權(quán)。該條例第 44 條明確 規(guī)定 ，房屋在租賃期滿后繼續(xù)出租的，承租人在同等條件下享有優(yōu)先承租權(quán)。 (2) 商標(biāo)優(yōu)先權(quán) 商標(biāo)優(yōu)先權(quán) ，是指主張同一商標(biāo)圖樣以在他國之申請日，作為本國商標(biāo)申請日之優(yōu)先權(quán)利，此種主張可以取得較早之申請日，可以排除他人的相同或近似商標(biāo)申請。專利申請人依法享有的這種權(quán)利就是優(yōu)先權(quán)。 ” 知識產(chǎn)權(quán)中的優(yōu)先權(quán) 在專利權(quán)和注冊商標(biāo)專用權(quán)的申請中，申請人因其第一次申請而享有在確定申請日方面的優(yōu)先權(quán)。在同等條件下，承租人有優(yōu)先購買權(quán)。 優(yōu)先購買權(quán) 優(yōu)先購買權(quán)，又稱先買權(quán)，是指特定人依法律規(guī)定或合同約定而享有的、在出賣人出賣標(biāo)的物于第三人時(shí)，得以同等條件優(yōu)先于他人而購買的權(quán)利 3。也有學(xué)者認(rèn)為“優(yōu)先受償權(quán)”是與“優(yōu)先權(quán)”相同的概念 2。如各個(gè)擔(dān)保物權(quán)所具有的就擔(dān)保物變價(jià)款優(yōu)先受償?shù)男Я?，在筆者讀到的涉及物權(quán)的教材或?qū)Ｖ芯腥绱擞梅ā！边@種觀點(diǎn)認(rèn)為，民事優(yōu)先權(quán)是一個(gè)屬概念，其種概念包括特種債權(quán)優(yōu)先受償權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)、優(yōu)先承租權(quán)、優(yōu)先承包經(jīng)營權(quán)、優(yōu)先申請權(quán)等 1。分歧的主要原因在于，有人是從優(yōu)先權(quán)的權(quán)利屬性方面下定義，有人是從優(yōu)先權(quán)的權(quán)利機(jī)能（ 優(yōu)先清償效力 ）方面下定義。 本文擬從比較法的角度，結(jié)合中國的現(xiàn)行立法與司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，探討優(yōu)先權(quán)的制度設(shè)計(jì)，力圖糾正一些人在優(yōu)先權(quán)問題認(rèn)識上的誤區(qū)。 特別是 自從《合同法》頒布后，民法理論界和司法實(shí)務(wù)界由于對《合同法》第二百八十六條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)存在不同認(rèn)識，在理論上對優(yōu)先權(quán)問題的探討增多了。在法國、德國、日本等大陸法系國家它是一項(xiàng)傳統(tǒng)的法定擔(dān)保物權(quán)制度。民事優(yōu)先權(quán)自產(chǎn)生以來，經(jīng)歷了一個(gè)不斷演變、豐富的過程，并為大陸法系、英美法系各國不同程 度的繼受。目前 我國 民法典的 立法 工作已經(jīng)開始 ， 民事 優(yōu)先權(quán) 已 成為不容回避的問題。由于人們維權(quán)意識的增強(qiáng)，主張優(yōu)先權(quán)的訴訟和仲裁案件大量出現(xiàn)，人民法院之間、仲裁機(jī)關(guān)之間在裁判上也存在執(zhí)法尺度不統(tǒng)一的現(xiàn)象。學(xué)者所下的定義在優(yōu)先權(quán)的性質(zhì)、效力和范圍上有很大的不同。 (一 ) 廣義的優(yōu)先權(quán) —— 以民商法為背景的優(yōu)先權(quán) 3 廣義的優(yōu)先權(quán)， “是一種根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定，不同性質(zhì)的若干民事權(quán)利發(fā)生沖突時(shí)，某一民事權(quán)利人的 民事權(quán)利優(yōu)于其他民事權(quán)利人實(shí)現(xiàn)的民事權(quán)利。 在民商法領(lǐng)域，優(yōu)先受償權(quán)在三種意義上運(yùn)用，一是用于指稱作為獨(dú)立權(quán)利的一種權(quán)能，或者說權(quán)利的效力。我國實(shí)踐中對“優(yōu)先受償權(quán)”一詞的運(yùn)用，在我國尚未建立獨(dú)立的優(yōu)先權(quán)制度的情況下，并非專用于指“優(yōu)先權(quán)” 這一獨(dú)立的擔(dān)保物權(quán)，更多的是在第二種意義的使用，即用于指擔(dān)保物權(quán)人基于擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先清償效力而享有的就擔(dān)保物的價(jià)值優(yōu)先受償其債權(quán)的權(quán)利，不僅包括優(yōu)先權(quán)，而且還包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)，這在我國《擔(dān)保法》第 33 條、第 63 條和第 82 條中也有所體現(xiàn)。 本文則是將“優(yōu)先受償權(quán)”作為具有優(yōu)先受償效力的權(quán)利的類概念使用的。 我國 優(yōu)先購買權(quán) 立法最早出現(xiàn)在 1983 年 12 月 7 日國務(wù)院頒布實(shí)施的《城市私有房屋管理?xiàng)l例》中，其中 第十一條 規(guī) 定：“ 房屋所有人出賣租出房屋，須提前三個(gè)月通知承租人。其中第 132 條規(guī)定：“ 出租人出賣出租房屋，應(yīng)提前三個(gè)月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)；出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。 專利申請人就其發(fā)明創(chuàng)造第一次提出專利申請后，在法定期限內(nèi)，又就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請的，根據(jù)專利法律 的規(guī)定，其在后申請以第一次申請的日期作為其申請日。國內(nèi)優(yōu)先權(quán)，又稱本國優(yōu)先權(quán)，是指申請人就其發(fā)明創(chuàng)造在某國第一次提出專利申請后的一定期限內(nèi)，就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造又向該國專利局提出后一申請的，依法所享有的優(yōu)先權(quán) 4。 在 我國的法律 和行政 法規(guī)中都沒有 “ 優(yōu)先承租權(quán) ” 的規(guī)定， 但《上海市房屋租賃條例》對優(yōu)先承租權(quán)問題作了專門規(guī)定。 (2)優(yōu)先認(rèn)股權(quán) 優(yōu)先認(rèn)股權(quán)是指當(dāng)股份公司為增加公司資本而決定增加發(fā)行新的股票時(shí)，原普通股股東享有的按其持股比例、以低于市價(jià)的某一特定價(jià)格優(yōu)先認(rèn)購一定數(shù)量新發(fā)行股票的權(quán)利。公司這樣做的目的，一是不改變老股東對公司的控制權(quán)和享有的各種權(quán)利；二是因發(fā)行新股將導(dǎo)致短期內(nèi)每股凈利稀釋而給股東一定的風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償；三是增加新發(fā)行股票對股東的吸引力。一般來講，數(shù)個(gè)債權(quán)之間處于平等地位，沒有排他性，不具有優(yōu)先效力，即不因債權(quán)成立時(shí)間的先后而效力不同，這又被稱著債權(quán)平等原則。 狹義的優(yōu)先權(quán)是擔(dān)保物權(quán)中獨(dú)立的一類， 是指特定債權(quán)人基于法 律的直接規(guī)定而享有的就債務(wù)人的總財(cái)產(chǎn)或特定動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)的價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。無論在立法實(shí)踐方面，還是在理論研究方面，都尚未確立優(yōu)先權(quán)的相對穩(wěn)定的內(nèi)涵與外延。 （一）其他國家（或地區(qū)）法律實(shí)踐中的優(yōu)先權(quán)。其內(nèi)容是：享有這種權(quán)利的債權(quán)人對債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)在不足清償其全部債務(wù)時(shí)，有優(yōu)先于其他債權(quán)人受償?shù)臋?quán)利。優(yōu)先權(quán)具有從屬性，隨債權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，債權(quán)受讓人或債權(quán)的其他繼承人都有優(yōu)先權(quán) 6。 其第 2095條規(guī)定：“優(yōu)先權(quán)，為按債務(wù)的性質(zhì)，而給予某一債權(quán)人先于其他債權(quán)人、甚至抵押權(quán)人而受清償?shù)臋?quán)利。特別優(yōu)先權(quán)是就債務(wù)人的特定動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。關(guān)于司法費(fèi)用優(yōu)先權(quán)，優(yōu)先于其 他優(yōu)先權(quán)和抵押權(quán) ； 一般動(dòng)產(chǎn)出賣人沒有優(yōu)先權(quán)，但出賣機(jī)器人而且其價(jià)款在 3 萬里拉以上者，有優(yōu)先權(quán)， 但須將買賣契約及價(jià)款登記，其他特別優(yōu)先權(quán)與法國優(yōu)先權(quán)制度相同。 日本民法典自 1896 年頒布，就把優(yōu)先權(quán) 內(nèi)容 放于物權(quán)編第 8 章， 但其稱優(yōu)先權(quán)為“ 先取特權(quán) ”， 物權(quán)編第 8章標(biāo)題 即 為 “ 先取特權(quán) ” 。先取特權(quán)分為一般先取特權(quán)、動(dòng)產(chǎn)先取特權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)先取特權(quán)。其第 728 條（優(yōu)先權(quán)的概念）規(guī)定：“優(yōu)先受償權(quán)，指法律基于債權(quán)之形成原因而賦予特定債權(quán)人優(yōu)先于其他債權(quán)人受償之權(quán)能