論合同定金的性質(zhì)及適用研究與分析-全文預(yù)覽
【正文】 為一證。因此不能同意對(duì)于不完全履行合同、不正確履行合同同樣適用全部數(shù)額定金罰則的觀點(diǎn)。此時(shí)，實(shí)際上是以定金的數(shù)額為代價(jià)而解除合同。對(duì)此有人持有異議，認(rèn)為定金罰則不能分割適用，而應(yīng)以全部定金數(shù)額作用于任何不履行合同義務(wù)的情況。廣義的不履行也包括不適當(dāng)履行或不完全履行。因此，定金條款的效力不能影響主合同的效力。如主合同無(wú)效或都被撤銷時(shí)，即使當(dāng)事人已有交付和收受定金的事實(shí)，也不能適用定金罰則，接受定金的一方應(yīng)將收受的定金返還給交付方。而若交付定金的一方是在合同履行后才向?qū)Ψ浇桓兜?，則該款項(xiàng)不能認(rèn)定為定金，對(duì)雙方都不能適用定金罰則。 [1]上二種觀點(diǎn)盡管都有一定道理，但都忽視了定金合同的特點(diǎn)，比較而言，后一種觀點(diǎn)更為可取。當(dāng)事人之間雖有交付定金的約定，但并未實(shí)際交付的，在當(dāng)事人一方不履行合同時(shí)，不能適用定金罰則，因?yàn)榇藭r(shí)尚不能認(rèn)定定金合同有效成立。但定金與違約金是不同的。承受定金罰則，也是不履行合同的當(dāng)事人一方承受的不利的法律后果。 我國(guó)學(xué)者通說認(rèn)為，定金具有以下三方面的效力，即第一，證明主合同的成立。確定該款項(xiàng)的性質(zhì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以合同當(dāng)事人雙方約定的實(shí)質(zhì)內(nèi)容為準(zhǔn)，而不應(yīng)僅以當(dāng)事人在合同中寫定的名稱為準(zhǔn)。第二，交付定金的協(xié)議為從合同，只有在實(shí)際交付定金時(shí)才成立，依協(xié)議應(yīng)交付定金的一方未交定金時(shí)，其并不為違約(違反主合同)，對(duì)方當(dāng)事人也不能請(qǐng)求法院強(qiáng)制其交付?！ “凑瘴覈?guó)法律規(guī)定，合同履行后，定金可以抵作價(jià)款，因此我國(guó)法上的定金也具有預(yù)先給付的性質(zhì)。而依法理而言，既然于當(dāng)事人一方不履行合同時(shí)，對(duì)方得解除合同并保留或雙倍返還定金，那在合同履行期限到來(lái)前，當(dāng)事人一方也得以喪失或雙倍返還定金為代價(jià)而解除合同。接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。再次，從我國(guó)立法的規(guī)定上 看，雖然民法通則第111 條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。也就是說，當(dāng)事人雙方得以喪失或雙倍返還定金為代價(jià)而解除合同。有的認(rèn)為，我國(guó)定金的性質(zhì)為違約定金。即交付定金的一方得以喪失定金為代價(jià)而解除合同。而收受定金的一方不履行合同時(shí)應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！ ?。這是指為保證正式訂立合同而交付的定金。概括起來(lái)有以下5種： 。若不交付定金則合同不能成立。所謂違約定金，是指交付定金后，交付定金的一方如不履行合同，則收受定金的一方得沒收其定金而不予返還。這種定金為當(dāng)事人一方保留解除合同權(quán)利的代價(jià)。然而我國(guó)法學(xué)界對(duì)定金的性質(zhì)，卻有不同的認(rèn)識(shí)。但如當(dāng)事人無(wú)另外的約定，我國(guó)法上的定金的性質(zhì)應(yīng)解釋為解約定金。德國(guó)法上的定金除當(dāng)事人有特約外，不視為解約定金，其定金罰則與我國(guó)的規(guī)定完全不同。當(dāng)然，我國(guó)法律明文規(guī)定，給付定金的一方不履行債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金。我國(guó)法的這一規(guī)定正說明，一方當(dāng)事人不履行合同時(shí)，對(duì)方得解除合同并得以定金來(lái)補(bǔ)償損失。特別是口頭合同，在當(dāng)事人是否存在合同發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，主張合同存在的當(dāng)事人一方舉出交付和收受定金的事實(shí)就可證明當(dāng)事人雙方存在合同。這主要體現(xiàn)在：第一，定金的主要作用是通過定金罰則強(qiáng)制當(dāng)事人履行合同即擔(dān)保合同履行，而預(yù)付款的主要作用是為一方當(dāng)事人履行合同提供資金上的幫助即為其創(chuàng)造履行合同的條件。 正因?yàn)槎ń鹋c預(yù)付款有著不同的性質(zhì)，因此在當(dāng)事人于合同中約定一方預(yù)先給付一定款項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)分清該款項(xiàng)是預(yù)付款還是
規(guī)章制度相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號(hào)-1