論合同定金的性質(zhì)及適用研究與分析-資料下載頁
2025-05-27 23:22本頁面
【正文】 有不同的看法。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，全部貨款均作為定金交付，不適用定金罰則，只能按預(yù)付款對(duì)待，由實(shí)業(yè)公司向建筑公司償付違約金。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，全額定金，如適用定金罰則就明顯超過了最高人民法院最高限額的規(guī)定，因此，不能全部予以保護(hù)。但雙方共同意思表示是真實(shí)的，所交付的是定金亦不能予以否認(rèn)，因此按預(yù)付款對(duì)待亦不合理，應(yīng)按一定比例確定定金數(shù)額，超過部分認(rèn)定無效。 [4]上兩種觀點(diǎn)都有一定道理，但均不能完全同意。我們認(rèn)為，對(duì)于法律有明確的定金比例規(guī)定的，當(dāng)事人約定的定金超過規(guī)定的部分應(yīng)為無效，在發(fā)生不履行合同時(shí)，可按法律規(guī)定的比例額適用定金罰則。而若法律無關(guān)于定金比例數(shù)額規(guī)定的，當(dāng)事人約定的定金為價(jià)款總額時(shí)，當(dāng)事人的約定應(yīng)為無效，不能適用定金罰則，因?yàn)樵诖藞?chǎng)合并無法律根據(jù)來確定當(dāng)事人應(yīng)約定的定金比例，也就是說無法確定無效的定金部分，而只能確定為全部約定無效?！ ‘?dāng)事人在既設(shè)定定金擔(dān)保，又有關(guān)于不履行合同的違約金的約定時(shí)，當(dāng)事人不履行合同的，除適用定金罰則外，是否得交付違約金，即定金罰則與違約金可否并用呢?對(duì)此也有肯定說與否定說兩種不同的學(xué)說?！ ∽罡呷嗣穹ㄔ旱慕獯鸺床煽隙ㄕf。該解答中談到：關(guān)于定金與違約金能否并用問題。定金與違約金的性質(zhì)不同。定金是一種擔(dān)保方式，而違約金是對(duì)違約的一種制裁和補(bǔ)償手段。所以合同的一方可以在對(duì)方違約時(shí)既要求對(duì)方償付違約金，又要求按定金罰則處理定金問題，只要法律和法規(guī)沒有相反規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，但并用的結(jié)果應(yīng)以不超過合同標(biāo)的價(jià)金總額為限?！ 》穸ㄕf認(rèn)為，定金與違約金不應(yīng)當(dāng)并用。我們?cè)瓌t上持否定說。我們認(rèn)為，在合同履行期限屆滿，當(dāng)事人一方不履行合同而解除合同的，另一方即得保留定金或加倍返還定金，定金實(shí)際上成為不履行合同的解約賠償金。如果當(dāng)事人一方履行遲延或有其他不適當(dāng)履行的行為，則不應(yīng)適用定金罰則，違約方應(yīng)當(dāng)依約定償付違約金或賠償損失。如果當(dāng)事人既有定金擔(dān)保，又有不履行合同的違約金約定，在發(fā)生合同的不履行時(shí)，則應(yīng)擇一適用。只有在適用定金罰則或違約金不足以補(bǔ)償一方因?qū)Ψ讲宦男泻贤膿p失的場(chǎng)合下，才可適用定金罰則和 違約金責(zé)任。但二者的合并使用，不能超過一方因不履行合同所造成的損失。定金或違約金是否足以補(bǔ)償損失，應(yīng)由主張并用的一方當(dāng)事人負(fù)舉證責(zé)任。最高人民法院主張定金與違約金并用的理由是二者的性質(zhì)不同。但其忽視了二者性質(zhì)相同的一面。就違約金而言，雖法律規(guī)定為承擔(dān)民事責(zé)任的一種方式，是對(duì)違約的一種制裁和補(bǔ)償手段，但它也是合同擔(dān)保的一種形式，外國的許多立法明確規(guī)定違約金為合同的擔(dān)保方式，我國法雖未規(guī)定，也不能否認(rèn)違約金有擔(dān)保合同履行的效力。就定金來說，雖法律規(guī)定為合同的擔(dān)保方式，但在適用定金 罰則時(shí)，定金就成為對(duì)不履行合同的一種制裁和補(bǔ)償手段，因此適用定金罰則也是不履行合同的一方承擔(dān)民事責(zé)任的一種方式。就同一合同關(guān)系來說，不履行合同應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生一個(gè)法律后果，不履行合同的當(dāng)事人一方應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任應(yīng)以補(bǔ)償對(duì)方因此而造成的損失為原則，而不應(yīng)當(dāng)受到兩種懲罰?！ ∽⑨? [1]趙雪評(píng)《談?wù)劧ń鹆P則的適用》《山東審判》1994年第5期 [2]陳甌平《定金性質(zhì)縱橫談》《法學(xué)與實(shí)踐》1990年第4期 [3]趙雪評(píng)《談?wù)劧ń鹆P則的適用》《山東審判》1994年第5期 [4]趙雪評(píng)《談?wù)劧ń鹆P則的適用》《山東審判》1994年第5期7 /
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