論合同定金的性質及適用-全文預覽
【正文】 為一證。因此不能同意對于不完全履行合同、不正確履行合同同樣適用全部數(shù)額定金罰則的觀點。此時，實際上是以定金的數(shù)額為代價而解除合同。對此有人持有異議，認為定金罰則不能分割適用，而應以全部定金數(shù)額作用于任何不履行合同義務的情況。廣義的不履行也包括不適當履行或不完全履行。因此，定金條款的效力不能影響主合同的效力。如主合同無效或都被撤銷時，即使當事人已有交付和收受定金的事實，也不能適用定金罰則，接受定金的一方應將收受的定金返還給交付方。而若交付定金的一方是在合同履行后才向對方交付的，則該款項不能認定為定金，對雙方都不能適用定金罰則。 [1]上二種觀點盡管都有一定道理，但都忽視了定金合同的特點，比較而言，后一種觀點更為可取。當事人之間雖有交付定金的約定，但并未實際交付的，在當事人一方不履行合同時，不能適用定金罰則，因為此時尚不能認定定金合同有效成立。但定金與違約金是不同的。承受定金罰則，也是不履行合同的當事人一方承受的不利的法律后果。 我國學者通說認為，定金具有以下三方面的效力，即第一，證明主合同的成立。確定該款項的性質時，應當以合同當事人雙方約定的實質內(nèi)容為準，而不應僅以當事人在合同中寫定的名稱為準。第二，交付定金的協(xié)議為從合同，只有在實際交付定金時才成立，依協(xié)議應交付定金的一方未交定金時，其并不為違約(違反主合同)，對方當事人也不能請求法院強制其交付?！ “凑瘴覈梢?guī)定，合同履行后，定金可以抵作價款，因此我國法上的定金也具有預先給付的性質。而依法理而言，既然于當事人一方不履行合同時，對方得解除合同并保留或雙倍返還定金，那在合同履行期限到來前，當事人一方也得以喪失或雙倍返還定金為代價而解除合同。接受定金的一方不履行債務的，應當雙倍返還定金。再次，從我國立法的規(guī)定上 看，雖然民法通則第111 條規(guī)定：當事人一方不履行合同或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求賠償損失。也就是說，當事人雙方得以喪失或雙倍返還定金為代價而解除合同。有的認為，我國定金的性質為違約定金。即交付定金的一方得以喪失定金為代價而解除合同。而收受定金的一方不履行合同時應當雙倍返還定金?！ ?。這是指為保證正式訂立合同而交付的定金。概括起來有以下5種： 。若不交付定金則合同不能成立。所謂違約定金，是指交付定金后，交付定金的一方如不履行合同，則收受定金的一方得沒收其定金而不予返還。這種定金為當事人一方保留解除合同權利的代價。然而我國法學界對定金的性質，卻有不同的認識。但如當事人無另外的約定，我國法上的定金的性質應解釋為解約定金。德國法上的定金除當事人有特約外，不視為解約定金，其定金罰則與我國的規(guī)定完全不同。當然，我國法律明文規(guī)定，給付定金的一方不履行債務的，無權要求返還定金。我國法的這一規(guī)定正說明，一方當事人不履行合同時，對方得解除合同并得以定金來補償損失。特別是口頭合同，在當事人是否存在合同發(fā)生爭議時，主張合同存在的當事人一方舉出交付和收受定金的事實就可證明當事人雙方存在合同。這主要體現(xiàn)在：第一，定金的主要作用是通過定金罰則強制當事人履行合同即擔保合同履行，而預付款的主要作用是為一方當事人履行合同提供資金上的幫助即為其創(chuàng)造履行合同的條件?！ ≌驗槎ń鹋c預付款有著不同的性質，因此在當事人于合同中約定一方預先給付一定款項時，應當分清該款項是預付款還是
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