【正文】 投資陷入財(cái)務(wù)危機(jī)的美國(guó)公司時(shí)應(yīng)考慮的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題 E. 上市公司的披露義務(wù) F. 目標(biāo)上市公司的收購(gòu)防御 3. 美國(guó)監(jiān)管障礙 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 27 ? 審查門檻：兼并和收購(gòu)金額高于 6520萬(wàn)美元 ? 審查程序：要求雙方按 照哈特－斯科特－羅迪諾反壟斷改進(jìn)法案（“反壟斷改進(jìn)法案”）的規(guī)定， 告知聯(lián)邦交易委員會(huì)（“聯(lián)邦交易委員會(huì)”）或司法部（“司法部”） ? 特定行業(yè)及資產(chǎn)類別可被豁免 – 僅為投資之目的 – 非美國(guó)資產(chǎn)和股權(quán) – 正常營(yíng)業(yè)過(guò)程 – 不動(dòng)產(chǎn) – 行業(yè)豁免（如石油和天然氣儲(chǔ)備價(jià)值為５億美元或者更少、銀行、保險(xiǎn)） – 內(nèi)部公司 – 股票拆分／分紅 – 政府相關(guān)豁免（機(jī)關(guān)批準(zhǔn)、政府為賣方或買方、同意令） ? 準(zhǔn)備反壟斷改進(jìn)法案?jìng)浒?，包括關(guān)于市場(chǎng)占有率，銷售量，市場(chǎng)定位等具體信息 – 重要時(shí)間間隔 – 收購(gòu)方及目標(biāo)方的詳細(xì)信息 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) A. 美國(guó)反壟斷審查 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 28 ? 初始等候期間：自告知聯(lián)邦交易委員會(huì)及司法部起后 30天的等候期 – 在有限的情況下延長(zhǎng) 15天 ? 后續(xù)等候期間： 30天初始等候期間后，聯(lián)邦交易委員會(huì)及司法部必須告知許可交易交割或頒發(fā)要求提供信息的“第二次請(qǐng)求” – 第二次請(qǐng)求通常長(zhǎng)達(dá) 3至 6個(gè)月，并且可能花費(fèi)百數(shù)萬(wàn)美元 ? 最終裁決：對(duì)第二次請(qǐng)求的回答后，聯(lián)邦交易委員會(huì)及司法部有額外的 30天對(duì)其調(diào)查作出結(jié)論 – 當(dāng)該期結(jié)束，聯(lián)邦交易委員會(huì)及司法部必須允許雙方交易交割，或向法院提出阻止該交易。該法案的廣泛適用給之前被認(rèn)為不受到?？松?弗洛里奧程序影響的行業(yè)帶來(lái)了新問(wèn)題 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 42 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) C. 美國(guó)海外投資委員會(huì)審查（續(xù)） 美國(guó)海外投資委員會(huì)程序評(píng)論 ? ?？松? – 弗洛里奧程序越來(lái)越政治化；預(yù)計(jì)企業(yè)可能要受到更徹底的美國(guó)海外投資委員會(huì)審查以及國(guó)會(huì)更嚴(yán)苛的檢查 ? 由于“國(guó)家安全”的概念被拓寬到包含國(guó)土安全和主要基礎(chǔ)設(shè)施，因此可能會(huì)有更多的交易要受到美國(guó)海外投資委員會(huì)審查 ? 美國(guó)海外投資委員會(huì)官員翻閱財(cái)經(jīng)新聞；如果對(duì)某一交易感興趣，美國(guó)海外投資委員會(huì)可能會(huì)直接要求報(bào)備 ? 在美國(guó)海外投資委員會(huì)召集交易各方，詢問(wèn)其是否打算報(bào)備擬定交易通知前，最好主動(dòng)向美國(guó)海外投資委員會(huì)報(bào)備 ? 如果各方指出他們認(rèn)為不存在相關(guān)“通知”的，美國(guó)海外投資委員會(huì)通常會(huì)要求他們提交書(shū)面解釋 ? 未經(jīng)審查的交易可能隨時(shí)都會(huì)受到檢查，除特定情況外，已批準(zhǔn)的交易不得再次受到檢查 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 43 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) C. 美國(guó)海外投資委員會(huì)審查（續(xù)） 重要案例 ? 2023年，中國(guó)一家大型個(gè)人電腦公司 ——聯(lián)想，收購(gòu)了 IBM的個(gè)人電腦和手提電腦部門 – 美國(guó)海外投資委員會(huì)審查并批準(zhǔn) ? 國(guó)有企業(yè)中國(guó)海洋石油總公司（“中海油”）試圖收購(gòu)尤尼科 – 美國(guó)海外投資委員會(huì)審查并批準(zhǔn) ? 國(guó)有企業(yè)迪拜環(huán)球港務(wù)集團(tuán)計(jì)劃收購(gòu)美國(guó)主要的基本港 – 2023年 3月 10日，迪拜環(huán)球港務(wù)集團(tuán)（“迪拜環(huán)球”）宣布，其會(huì)將其擬向英國(guó)公司大英輪船公司購(gòu)買的 6套美國(guó)港口設(shè)施出售給美國(guó)一家國(guó)有公司 – 這大大減少了迪拜環(huán)球因其在美國(guó)的擬定收購(gòu)而受到的負(fù)面關(guān)注，盡管收購(gòu)最初獲得了美國(guó)海外投資委員會(huì)的稱贊 – 主要基于對(duì)阿拉伯聯(lián)合酋長(zhǎng)國(guó)國(guó)有企業(yè)有權(quán)獲得“美國(guó)主要基礎(chǔ)設(shè)施”，即美國(guó)港口信息的擔(dān)憂而產(chǎn)生的迪拜環(huán)球爭(zhēng)議再次引起了國(guó)會(huì)對(duì)美國(guó)海外投資委員會(huì)程序的爭(zhēng)論 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 44 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) ? 調(diào)查技術(shù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值 – 獲得一份完整的公司在全球范圍內(nèi)獲得的專利、商標(biāo)和版權(quán)清單，并確認(rèn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)仍有效 – 如果投資于公司 ... ? (1)進(jìn)行留置權(quán) /所有權(quán)調(diào)查，確保不存在享有優(yōu)先權(quán)的其他留置權(quán)人，以及公司實(shí)際擁有該知識(shí)產(chǎn)權(quán) ? (2)可能獲得并記錄所有在知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲得國(guó)簽訂的知識(shí)產(chǎn)權(quán)抵押 /擔(dān)保協(xié)議 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 45 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) （續(xù)） ? 調(diào)查自由使用權(quán)意見(jiàn) – 獲得公司對(duì)其使用的技術(shù)是否有有效自由使用權(quán)意見(jiàn)方面的信息；評(píng)估自由使用權(quán)意見(jiàn)和 /或獲得許可意見(jiàn) ? 調(diào)查許可情況 – 獲得公司被授予的或授予他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可方面的信息，以及該等許可的條款 – 確定 : ? 公司授予他人的許可是否會(huì)限制公司使用自有知識(shí)產(chǎn)權(quán)或許可其他人使用公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)（如不競(jìng)爭(zhēng)規(guī)定） ? 公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否是通過(guò)合資企業(yè)開(kāi)發(fā)的，以致向第三方授予許可需獲得合資方的同意 ? 對(duì)授予公司的許可進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或分許可是否需許可方的同意 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 46 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) （續(xù)） – 如果專利許可協(xié)議的條款不同意公司在破產(chǎn)時(shí)仍持有許可，那么第三方便能根據(jù)適用的 《 美國(guó)巡回法 》 終止授予破產(chǎn)被許可人的許可 – 關(guān)鍵是要評(píng)估上述終止是否會(huì)大大降低陷入財(cái)務(wù)危機(jī)的公司的業(yè)務(wù)價(jià)值 – 同樣地，還應(yīng)調(diào)查公司授出的分許可，評(píng)估對(duì)分許可的被許可人所支付的特許使用費(fèi)造成的影響 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 47 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) （續(xù)） ? 調(diào)查知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議 – 調(diào)查公司是否卷入或可能卷入與第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議 – 分析當(dāng)前知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟的利弊 – 分析陷入財(cái)務(wù)危機(jī)的公司在其故意進(jìn)行的專利侵權(quán)中是否要做出超額損害賠償 – 評(píng)估第三方索賠中達(dá)成的公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償協(xié)議 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 48 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) 美國(guó)證券法下的上市公司披露義務(wù) ? 根據(jù) 《 1934年證券交易法 》 ，美國(guó)的上市公司受定期報(bào)告要求的約束 ? 例如 : – 表 10K：年報(bào) – 表 10Q：季報(bào) – 表 8K：規(guī)定事項(xiàng)的隨時(shí)報(bào)告 – 內(nèi)部人員的實(shí)際所有權(quán)聲明（收購(gòu) 10%股權(quán)的情形） ? 表 3：初始聲明 ? 表 4：報(bào)告變更 ? 表 5：實(shí)際所有權(quán)年度聲明 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 49 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) E. 上市公司的披露義務(wù) 收購(gòu)方在收購(gòu)目標(biāo)公司股份后的報(bào)告義務(wù) ? 在收購(gòu)中，對(duì)收購(gòu)方還有其他的報(bào)告要求 : – 要約收購(gòu)（現(xiàn)金） : 表 TO – 換股收購(gòu)（以股換股） : 表 S4 – 代理權(quán)爭(zhēng)奪 : 表 14A – 5%或以上股權(quán)的收購(gòu) : 表 13D/13G Cadwalader, Wickersham Taft