【正文】 律時,首先適用正式的法的淵源,沒有正式的法的淵源時才使用非正式的法的淵源。如憲法、法律、法規(guī)等。第三,沒有更強理由,不得經(jīng)行適用法律原則。六、法律規(guī)則與法律原則法律原則在以下情況下適用:第一,窮盡法律規(guī)則,方得適用法律原則。法律有規(guī)定的依照法律,這是演繹推理,法律沒有規(guī)定,就是出現(xiàn)了立法的空白或立法的漏洞,如果出現(xiàn)立法的空白或立法的漏洞,則就沒法進行演繹推理,只能用辯證推理。因為如果從大前提的出發(fā)進行推理會得出一個顯然不公正的結(jié)論。于是交警不但不處罰,還用警車為它開道,及時將孕婦送到了醫(yī)院,這里有個價值判斷,就是交警在自由和正義之間進行價值選擇,結(jié)果他認為該當要以母子的生命安全放在第一位,維護了正義。收容審查條例的問題在于,也是違反了自由和秩序的位階關(guān)系,它是以犧牲人的自由來達到這種治理秩序。“禁討令”的出臺是為了治理秩序,但侵犯了乞丐的自由。所以這個措施的目的是為了維護秩序,但他是以人的生命為代價或是以漠視人的生命來換取秩序,顯然違反了價值位階原則,這不是正義的法。這引起了廣泛的爭議,請進行論述。價值發(fā)生沖突,有幾個解決的方式。以以上這個材料作為論述的對象,就可以考察法的規(guī)范作用。村民都以為村長的做法是合理的、合法的。不僅是用依據(jù)法律進行訴訟的方式來解決,還應(yīng)重視包括調(diào)解在內(nèi)的其他解決糾紛的途徑。法律的作用不是無限的,法律的作用是有局限性的,因此法律也不是解決糾紛的唯一方式,有時甚至也不是最佳方式。法律具有滯后性,不能夠隨時適應(yīng)社會生活變化。”第二,法律自身的特點也有局限性,包括:一,法是一種規(guī)范,它不是規(guī)律。論述題要注意法的作用是有局限性的,沒有法律是萬萬不能的,但法律也不是萬能的,法律也有它的局限性。二是在公民權(quán)利義務(wù)兩者關(guān)系上,義務(wù)的設(shè)定是為了更好的實現(xiàn)權(quán)利,而不是權(quán)利的履行是為了更好的履行義務(wù)。第三,兩者的發(fā)展變化經(jīng)歷了三個階段。法律在一個國家主權(quán)所及的范圍內(nèi)是普遍有效的。根據(jù)批復,山東省高院做出了支持齊玉苓受教育權(quán)。提出了兩點請求,一是陳曉琪侵犯了我信譽權(quán),二是侵犯了我受教育權(quán)。注意憲法也是有可訴性的,或者說憲法也是能夠用來作為維護公民權(quán)利的。第六,法的可訴性。因為他是由國家權(quán)力來幫他實施的。法是以國家強制力為后盾,通過法律程序保證實現(xiàn)的社會規(guī)范。法是由公權(quán)力機構(gòu)制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范。法是調(diào)整人的行為的一種社會規(guī)范。而且司法解釋和司法解釋之間經(jīng)常會發(fā)生沖突。事實上,司法解釋在很多情況下都突破了被解釋的法律內(nèi)容。在答論述題時,要注意最后的拔高。第三,社會性。第二,以內(nèi)容正確性與權(quán)威性和社會實證性要素同時作為法的概念的定義要素。非實證主義者以內(nèi)容的正確性作為法的概念的一個必要的定義要素。因此,實證主義法學派,他們有關(guān)法的定義或概念有2種,即以社會實效為首要定義要素的法的概念,以權(quán)威性制定為首要要素的法的概念。另一個是分析法學派,也稱實證主義法學派。第一篇：司法考試法理學與論述題有關(guān)的知識點.司法考試法理學與論述題有關(guān)的知識點 第一章法的本體一、法的概念的爭議(法與道德的關(guān)系第一章中的重要問題是法的概念的爭議。他們認為惡法亦法,他們并不要求法律符合道德的要求。以社會實效為首要定義要素的法的概念的主要代表是法社會學和法現(xiàn)實主義。同時也可能關(guān)注法的權(quán)威性制定和社會實效。前者以傳統(tǒng)的自然法理論為代表,后者的代表是超越自然法與實證主義之爭的所謂第三條道路的那些法學理論。注意社會性,社會性是指法最終是由一定社會的物質(zhì)生活條件所決定的。例如2005年的一道題:請你就判例、案例和司法解釋進行論述。實際上是新的立法活動。在我們當前的物質(zhì)生活條件下,司法解釋等的出現(xiàn)是不可避免的,能起到一定的作用,盡管給整個法制帶來一定的不和諧。第二,普遍性。注意,統(tǒng)治階級意志和國家意志是沒有矛盾沖突的。法律是一種社會規(guī)范,社會規(guī)范又是技術(shù)規(guī)范相對而言。但國家在行使國家權(quán)力時一定要講究程序的要求。法是能夠用來作為維護公民權(quán)利的工具。例如2001年,山東濟寧市發(fā)生齊玉苓訴告陳曉琪一案。濟寧市做出一審判決時只支持他的信譽權(quán),沒有支持受教育權(quán)。這被稱為我國憲法司法化的第一案。而我們不是送法下鄉(xiāng),而是要送法學家下鄉(xiāng),送法律意識、法學觀念下鄉(xiāng)。首先是渾然一體,其次是分裂對立,最后到對立統(tǒng)一。四、法的作用: 法的作用分為:規(guī)范作用和社會作用。這是因為:第一,法律規(guī)制和調(diào)整社會關(guān)系的范圍和深度是有限的?？偸求w現(xiàn)人們的意志,法律總會存在著某種不合理不科學的地方。四,法是講究程序的規(guī)范,缺乏對社會、社會實踐的及時應(yīng)對和處理。中國的古代雖然講究無訴,他們更多的是用調(diào)解來解決糾紛。法的規(guī)范作用具體分為:指引、評價、預(yù)測、教育和強制。有一次,村長踢一位村民時,用力過猛,導致村民受傷,后來村長被法院抓走,并被法院因故意傷害罪判處了有期徒刑。村長因為故意傷害被法院判處有期徒刑這是法的強制作用。第一,價值位階原則,就是指在不同位階的法的價值發(fā)生沖突時,在先的價值優(yōu)于在后的價值。第二,個案平衡原則。違反了正義大于秩序的位階原則。這是有關(guān)自由和秩序有沖突的例子。也是不合理的。所以正確的適用了價值位階原則,正義大于秩序。如果交警從道路交通安全法這個大前提出發(fā)進行推理,這個司機將被罰款,孕婦及孩子的生命將受到威脅。所以辯證推理基本上發(fā)生了兩個整合。第二,除非為了實現(xiàn)個案正義,否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。七、正式的法的淵源與非正式的法的淵源法的淵源就是法的表現(xiàn)形式。主要是制定法。注意:判例也是非正式的法律淵源。在判例法國家,判例法具有遵循先例的效果。因此是程序先于權(quán)利。但在大陸法律國家也日益重視對判例法的作用。通常包括:憲法、行政法、民法、商法、經(jīng)濟法、勞動法與社會保障法、自然資源與環(huán)境保護法、刑法、訴訟法等等。第三,空間效力。反之,則沒有。第二,法治社會要求法律具有可預(yù)測性和確定性,而法不溯及既往原則符合這要求。二戰(zhàn)結(jié)束后,在德國成立的紐倫堡國際法庭,以審判納粹戰(zhàn)犯。致使《德國民法典》于1896年才予以公布,自1900年1月1日起施行。: 法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系,具有合法性。法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會關(guān)系。馬克思說過： “法典是人民自由的圣經(jīng)”，那么從法的價值層面上講，自 由究竟是什么呢？應(yīng)該是法以確認和保障人的這種行為能力為己任，從而使主體與客體之間 能夠達到一種和諧的狀態(tài)。因為法 是以社會為基礎(chǔ)的，所以他不可能超出社會發(fā)展的需要來創(chuàng)造社會；其次，法律也是一種社 會規(guī)范，因此必然要受到其他社會規(guī)范的制約；再者法律自身條件也制約著法律，如語言表 達的局限等等。法 學上所言秩序，主要是指社會秩序，它表明的是通過法律結(jié)構(gòu)、法律規(guī)范、法律權(quán)威所形成 的一種法律狀態(tài)。但是，秩序一定 要符合人性，符合常理為目的，所以它應(yīng)當收到自由和正義的限制。正義 形成了法律精神上進化的觀念源頭，六、司法司法即法的適用，是法律實施的一種方式，是根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的活動。司法公正有著無比重要的意義。我認為有一句話怎么說都不為過：公正是司法的生命?、谒痉í毩⒃谖覈?，司法機關(guān)獨立行使職權(quán)，在憲法、刑事訴訟法、民事訴訟法、人民法院組織法、人民檢察院組織法等都明確規(guī)定了這一原則。七、法治法治是指依據(jù)法律治理。法治的中國一切國家機關(guān)、各政黨、武裝力量、社會團體、企業(yè)單位和全體公民都必須在法律的范圍內(nèi)活動，不允許任何人、任何組織凌駕于法律之上。1999年第九屆全國人大第二次會議進行的憲法修正就明確把“中華人民共和國實行依法治國，建設(shè)法治國家”寫進了憲法，這一修憲，讓法治在我們的社會生活和國家發(fā)展中將扮演越來越重要的角色。法律至上能夠維護中央和國家統(tǒng)一領(lǐng)導的權(quán)威，又能夠使每個人享受到法治社會的公民自由，從而最大限度地調(diào)動個人的積極性和主動性；權(quán)利平等指全社會范圍內(nèi)人們的平等，承認所有社會成員法律地位平等。在我國，在保證效率的同時，應(yīng)建立有限政府及責任政府使不可抵擋的歷史必然。林肯有過這樣一句名言：法律是顯露的道德，道德是隱藏的法律，也很精辟地闡述了法與道德之間的關(guān)系。十一、法與人權(quán)人權(quán)就其本來意義來講，就是人的權(quán)利，即所有人可以享受的權(quán)利，也是基于人的本性，并在一定歷史條件下基于一定的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展，為了自由生存、自由活動、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己命運而必須平等具有的權(quán)利。但這還是不夠的，這僅僅為人權(quán)的實現(xiàn)提供一種可能性與資格，人權(quán)還必須是一種實有權(quán)利，一種實實在在的現(xiàn)實權(quán)利。第三篇：法理學論述題萬能句法理學論述題萬能句司法考試中法理學論述題所占的比重是非常高的，但是也是有章可循的，下面是筆者總結(jié)的一些萬能的論述答題模板，供學員們參考。二、自由從哲學觀念層面上講，自由就是在沒有外在強制力時能夠按自己的意志和目的來安排自己的活動。三、秩序古希臘哲學家亞里士多德曾說過這樣一句話：法律就是秩序，有好的法律才有好的秩序。秩序是法的基本價值，首要任務(wù)就是要確保統(tǒng)治階級秩序的建立；其次人們在社會生活中期望著行為安全與行為、社會的協(xié)調(diào)，這決定了秩序是法的基本價值；再次，法還是其他價值的基礎(chǔ)，雖然自由和正義位階在秩序之前，但同樣需要以秩序為基礎(chǔ)。從實質(zhì)內(nèi)容上而言，正義體現(xiàn)在平等、公正等諸多我們所熟悉的具體形態(tài)中。正義不僅應(yīng)當?shù)玫綄崿F(xiàn)，而且應(yīng)當以人們看得到的方式得到實現(xiàn)。司法由特定的國家機關(guān)及其公職人員按照法定職權(quán)實施法律的專門活動，具有國家權(quán)威性：以國家強制力保障實施具有國家強制性；嚴格依照法定程序，運用法律處理案件，具有嚴格的程序性及合法性；同時司法還必須有表明法的適用結(jié)果的法律文書。英國哲學家培根在《論司法》中有一段精彩的論述：一次不公的裁判比多次的違法行為更嚴重，因為這些違法行為不過弄臟了水流，而不公的裁判則把水源敗壞了。它體現(xiàn)了如下含意：司法權(quán)專屬于審判機關(guān)和檢察機關(guān)，其他任何機關(guān)、團體和個人都無權(quán)行使，而且不受他們的非法干涉，但是司法機關(guān)在審理案件時必須嚴格依照法律的規(guī)定，正確適用法律，不得濫用職權(quán)，枉法裁判。社會主義法治是指社會主義國家的依法治國的原則和方略，與人治相對的治國理論、原則、制度和方法。法治顯示了法律介入社會生活的廣泛性，在全部國家生活和社會生活中都必須依法辦事；法治還表達了法律調(diào)整社會生活的正當性。八、法治的制度要求對立法者的要求：必須具有完備的法律既系統(tǒng)的法律體系；社會主義法治國家必須具有相對平衡和相互制約的符合社會主義制度需要的運行的法律機制。有人認為在立法活動中人們是不平等的，其實在我國，通過人民代表大會制度人們選舉人民代表，代表他們行使立法權(quán)，這就極大程度地體現(xiàn)了人們的立法權(quán)的平等；權(quán)力制約權(quán)力權(quán)力制約指所有以國家強制力保證實現(xiàn)的公共權(quán)力（主要是國家機構(gòu)的權(quán)力）在運行的同時，必須受到其他公共權(quán)力的制約。在我國權(quán)力制約的核心是監(jiān)督。法與道德的區(qū)別并非所有違法的行為都是違反道德的行為，也不是違反道德的行為即違法行為。人權(quán)不僅包括生存權(quán)和發(fā)展權(quán)，同時還包括人身權(quán)利、政治權(quán)利、經(jīng)濟權(quán)利和社會權(quán)利等各方面的權(quán)利。從道德觀念與價值觀念上提出人權(quán)的要求并不困難，而要使人權(quán)切實實現(xiàn)，成為一種具體的現(xiàn)實權(quán)利則要復雜得多。該學科基本概念較多，易為混淆的司法考試知識點也很繁雜，因此對學法人來說法理學考試內(nèi)容復習難度較大，總令人覺得無從把握。從歷屆律考、司法考試真題來看，法理部分較為側(cè)重的考點包括：：法的定義、分類、作用、功能、法與國家、法與道德、法與政治等。因此，在復習教材時應(yīng)采取有重點的識記方法，即在通讀一遍的基礎(chǔ)上，做做歷年司法考試真題以檢查記憶程度，然后把遺漏的部分標識在教材相應(yīng)位置，再結(jié)合考點內(nèi)容開始第二輪的看教材，這種針對性既節(jié)約了看書時間，又提高了看書效率，無形中就把教材變薄了。例如這樣一個問題：“國家與法之間為什么不是因果關(guān)系？”說實話，回答這個問題涉及到原因是什么？結(jié)果是什么？因果關(guān)系是什么？國家是什么？法是什么等一系列基本法學概念，其中的任何一個問題都可以寫一篇洋洋灑灑幾萬字的論文。課本內(nèi)容往往沒有對這些概念進行專門解釋，由于法律學習更注重對法律基本理論的掌握程度，因此要加強對這些概念的熟悉和理解程度。一、《法理學》的基本特點要搞好法理學的學習，關(guān)鍵是在掌握相應(yīng)知識的前提下，提高自己的思維能力，具體講是法理學所特有的思維能力。這就要求同學們對何謂”法律思維“，何謂”理論思維“、何謂”學術(shù)思維“，以及它們的基本特點有一個清醒的認識。大家訓練自己法律思維的過程并不象在一張白紙上繪畫一樣，而在一定程度上是一個“清理”或“顛覆”自己已有的科學思維、道德思維以及政治思維的過程。法律工作者決不是“輸入案件證據(jù)和法律條文，輸出法律意見”的“三段論”機器。再如人們常常把“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”的執(zhí)法原則分成兩句話來理解，實際上這里的“事實”應(yīng)為有證據(jù)充分支持的“法律事實”，而非絕對意義上的“客觀事實”，與法律的規(guī)定是根本無法分開的。一般公眾輿論也同意拿破侖的一個著名的說法：“將法律化成簡單的幾何公式是完全可能的，因此，任何一個能識字的并能把兩個思想聯(lián)系在一起的人，就能做出法律上的裁決。法律的實施并非一種精確的形式化的科學流程，而必須以一種“似乎很精確的方式”來處理一些“實際上無法精確處理的問題”。一般認為法律是最低限度的道德。同時法律也影響道德，法律制度的建立和完善對社會道德的養(yǎng)成具有巨大的促進作用。再次，法律具有國家強制力，而道德不具有國家強制的效力，其作用的發(fā)揮主要靠個人的自覺。如有些同學認為律師不應(yīng)為劉涌這樣的壞人辯護，對劉涌的辯護律師田文昌表示不理解，認為為這樣的人辯護就是“喪失了良心”。這實際上是把馬列主義以及紅頭文件中的內(nèi)容，作為放之四海而皆準的，沒有任何條件限制、沒有語境的絕對真理。有人的地方就會有政治，但不一定有法律。從歷史上來看，法律是在政治、道德等社會控制手段的狹縫中，通過與它們不斷的抗爭而產(chǎn)生、發(fā)展并逐漸壯大的。政治主要反映社會統(tǒng)治集團的意志和要求，表現(xiàn)為統(tǒng)治與被統(tǒng)治之間的斗爭和階級之間的關(guān)系以及各階級內(nèi)部的關(guān)系；而法律反映的是國家意志，即社會中各階層利益沖突相妥協(xié)的產(chǎn)物，表現(xiàn)為各階層之間的合作或妥協(xié)。由此可知，那種認為法律完全是政治的一部分