【正文】 股收購其實(shí)屬于股權(quán)式并購，只是在出資方式上有了創(chuàng)新，具體過程是：上市公司以其新發(fā)行或增發(fā)尚不能上市流通的股票來交換目標(biāo)公司的股票以達(dá)到控制目標(biāo)公司的交易。買殼上市具體過程是并購方通過收購上市公司(殼公司),再以反向兼并的方式注入收購企業(yè)自身的有關(guān)業(yè)務(wù)及資產(chǎn)(主要通過殼公司的增資配股方式來實(shí)現(xiàn)),最終達(dá)到間接上市的目的。利用此種方式,可以用大大低于市場價(jià)格的價(jià)格受讓國家股來實(shí)現(xiàn)收購企業(yè)的目的。這是一種對出資方式的創(chuàng)新，相當(dāng)于延期的現(xiàn)金支付方式，有利于減輕并購方的負(fù)擔(dān)?！? 特點(diǎn)：通常為同一級財(cái)政范圍或同一級國有資本運(yùn)營主體的國有企業(yè)，國有股的受讓方一定為國有獨(dú)資企業(yè)。也稱反向三角兼并。 股票換資產(chǎn)C類并購，收購公司用自己全部或部分有表決權(quán)的股票交換目標(biāo)公司的實(shí)際上所有資產(chǎn)的并購行為。第二部分：交易結(jié)構(gòu)——當(dāng)前中國法律框架下可以使用的模式在并購重組實(shí)際經(jīng)濟(jì)活動中，一般應(yīng)基于對目標(biāo)企業(yè)及自身資產(chǎn)狀況的、財(cái)務(wù)狀況、組織管理結(jié)構(gòu)、稅收負(fù)擔(dān)等的綜合評價(jià)，并結(jié)合本次并購擬達(dá)到的經(jīng)濟(jì)目的和現(xiàn)實(shí)的法律環(huán)境來確定所要采取的并購方式，并據(jù)此設(shè)計(jì)出最為合理最為有利的交易結(jié)構(gòu)。在后股權(quán)分置時(shí)代，公司控制權(quán)的成本將更加明確，上市公司資源的稀缺性和控制權(quán)的巨大收益將導(dǎo)致我國資本市場上越來越多的公司控制權(quán)的爭奪站都會通過很透明的資本市場來完成。只有資產(chǎn)評估是科學(xué)準(zhǔn)確的，才能保護(hù)國有資產(chǎn)，控制外資并購中可能出現(xiàn)的國有資產(chǎn)流失。我國必須盡快制定一套符合國情且與國際慣例一致的、統(tǒng)一的規(guī)制企業(yè)壟斷行為的反壟斷法規(guī)。在啤酒業(yè)，國內(nèi)生產(chǎn)能力超過5萬噸的啤酒廠合資率已經(jīng)達(dá)到70％。在輕工、化工、醫(yī)藥、機(jī)械、電子等行業(yè)，外資企業(yè)所生產(chǎn)的產(chǎn)品已占據(jù)國內(nèi)1／3以上的市場份額。中策現(xiàn)象加劇了人們對外資并購的擔(dān)心或恐懼。（3）準(zhǔn)備不充分，使一些外商鉆了空子。有學(xué)者擔(dān)心：跨國公司通過并購逐步取得對單個(gè)企業(yè)的控股權(quán)，或變成外商獨(dú)資企業(yè)，中方可能喪失所有權(quán)控制地位，也無法通過與外商合資直接學(xué)到外商的管理知識和技術(shù)。1．引發(fā)焦慮與爭論（1）外商獨(dú)資企業(yè)比例上升。如百聯(lián)母子公司聯(lián)手加速并購大商股份。一汽集團(tuán)和天汽集團(tuán)達(dá)成了中國汽車行業(yè)有史以來的最大的并購協(xié)議，一汽與豐田公司大規(guī)模的合資合作將作為合并的后續(xù)動作大規(guī)模展開。比如，某些重點(diǎn)品種的原料藥生產(chǎn)企業(yè)成為外資參控股的熱點(diǎn)，如上市公司東北藥，東北藥是我國最大的VC生產(chǎn)企業(yè)，目前巴斯夫公司正在與東北藥商談收購其VC生產(chǎn)線。僅1997年,全國企業(yè)并購就有3000多起。1993年9月政府宣布法人股東可以進(jìn)入二級市場,此后不久發(fā)生的“寶延事件”第一次揭開了并購的面紗。交易結(jié)構(gòu)不恰當(dāng)，可能導(dǎo)致很多問題，如法律糾紛、稅收過高、溢價(jià)過多等。并購是發(fā)展的大勢所趨；并購是進(jìn)入新行業(yè)、新市場的首選方式；并購是進(jìn)行產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的重要手段。在并購的過程中，法律問題貫穿始終。好的交易結(jié)構(gòu)能使許多大并購節(jié)約時(shí)間、資金、獲得稅收減免、價(jià)格公允等。隨后便“忽如一夜春風(fēng)來,千樹萬樹梨花開”,我國的并購就此如火如荼的展開。近年來，聯(lián)想收購IBM的PC業(yè)務(wù)，明基收購西門子手機(jī)業(yè)務(wù)，盛大收購新浪，美國銀行積極入股建行，這些重大并購事件折射出中國企業(yè)新一輪資源整合與重新配置的力度在急劇加速。石油化工原料、廉價(jià)的勞動力，都是吸引外資并購的原因。第三是市場份額導(dǎo)向，在金融業(yè)、電信業(yè)、公用事業(yè)等領(lǐng)域的并購，目的是拓展公司的產(chǎn)品線或者國際市場。三、并購面臨的機(jī)遇和挑戰(zhàn)面對并購的浪潮，既是機(jī)遇，也是挑戰(zhàn)。1997年前的外商投資企業(yè)中，合資企業(yè)占主體；1997年，外商獨(dú)資企業(yè)首次超過合資企業(yè)，占據(jù)了多數(shù)。（2）轉(zhuǎn)向行業(yè)性收購。1991年6月，印尼華人黃鴻年購買香港的紅寶石公司，12月更名為香港中策投資有限公司，簡稱中策公司，1994年該公司又更名為香港中策投資集團(tuán)公司。（4）理論界對于跨國公司控股并購中國企業(yè)爭論不休。在感光材料行業(yè)，1998年以來，柯達(dá)出資3．75億美元，實(shí)行全行業(yè)并購，迅速獲取了中國市場的較大份額，2003年10月柯達(dá)又斥巨資收購了樂凱20％的國有股，全面控制國內(nèi)數(shù)碼沖印市場?？鐕緫{借其技術(shù)優(yōu)勢、品牌優(yōu)勢和規(guī)模經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，構(gòu)筑起較高的行業(yè)進(jìn)入壁壘，便可能把價(jià)格提高到完全競爭水平以上，以獲得巨額壟斷利潤。3．挑戰(zhàn)中國相關(guān)政策，我國在《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中規(guī)定了禁止外商設(shè)立獨(dú)資企業(yè)和外商控股的產(chǎn)業(yè)內(nèi)容，但可操作性不高，目前并沒有單獨(dú)制定外資并購的產(chǎn)業(yè)政策，而是把外資并購的產(chǎn)業(yè)政策與其他的外商投資產(chǎn)業(yè)政策等同視之。5．富余職工如何安置，外資并購企業(yè)后往往要裁減員工，造成失業(yè)率上升甚至社會不穩(wěn)定。后股權(quán)分置時(shí)代我國證券的國際化和市場化進(jìn)程將顯著加快給上市公司帶來了爭奪控制權(quán)方面的巨大挑戰(zhàn)。一、企業(yè)并購的一般分類 按企業(yè)的產(chǎn)業(yè)模式來劃分 橫向并購 縱向并購　混合并購 按并購后被并購企業(yè)法律狀態(tài)來分　新設(shè)型　吸收型　控股型 按要約的對象和程序分類：要約收購　協(xié)議收購 按被并購方的態(tài)度分類：善意并購　敵意并購 其他并購方式：如杠桿收購　委托收購管理層收購等　　二、企業(yè)并購的基本方式 普通合并A類并購，目標(biāo)公司與收購公司按公司法的合并規(guī)則，簽訂合并協(xié)議，收購公司取得目標(biāo)公司的全部資產(chǎn)和負(fù)債。并購?fù)瓿梢院?，目?biāo)公司必須進(jìn)行清算。 混合型并購，法定合并下，目標(biāo)公司股東獲得的對價(jià)為“股票加現(xiàn)金”　。目的或是為是調(diào)整和理順國有資本營體系，或是為了利用優(yōu)勢企業(yè)的管理經(jīng)驗(yàn)來重振處于困境的上市公司。案例：長沙中聯(lián)集團(tuán)承債式并購原湖南機(jī)床廠協(xié)議受讓法人股、協(xié)議受讓國家股這種兩種情況其實(shí)就是股權(quán)式并購與協(xié)議式并購的組合，差別只在于被并購標(biāo)的所屬不同。據(jù)國家以前相關(guān)規(guī)定,法人股也是暫不流通股,協(xié)議轉(zhuǎn)讓不流通股不僅價(jià)格低,而且對證券市場影響小,收購程序簡單。借殼上市與買殼上市差不多，只不過是并購方已經(jīng)事先取得了上市公司的控制權(quán)。特點(diǎn)：這種方式避免了收購所需要的巨額現(xiàn)金流量,但折股比率的確定比較困難。法律依據(jù)：《公司法》第108條規(guī)定：股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應(yīng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。案例：2000年上半年通百惠和勝邦企業(yè)對勝利股份的爭奪戰(zhàn)中通百惠第一次使用了委托書收購?！　“咐核耐∕BO案四、外資并購國內(nèi)企業(yè)可以采用的模式（一）依據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》第二條規(guī)定：本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)系指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)：或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。例如,20世紀(jì)90年代初,香港鴻大行有限公司與武漢第二印染廠達(dá)成協(xié)議,由港方收購武漢印染廠51%的股權(quán),將該廠改組為榮澤公司,由港方出任董事長兼總經(jīng)理。3）增資控股收購?fù)赓Y先采取參股的方式與國有企業(yè)合資,待企業(yè)有了一定發(fā)展后，外資利用中方國有股東資金短缺的劣勢,不斷提出增資擴(kuò)股的要求,由于中方股東缺乏增資擴(kuò)股的資金,外資便趁機(jī)不斷加大擴(kuò)股的投入。4）收購不流通法人股外商通過收購中國上市公司不流通國有股的形式,改變上市公司股本結(jié)構(gòu),進(jìn)而參與上市公司的管理。案例一：香港華潤輕紡收購華潤錦華２００３年２月１７日，華潤錦華（０００８１０）發(fā)布關(guān)于國有法人股轉(zhuǎn)讓的提示性公告：注冊于香港的華潤輕紡（集團(tuán)）有限公司以１．６億元受讓中國華潤總公司持有的華潤錦華５１％的股份，該部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓后變?yōu)橥赓Y股。同時(shí)，由于收購方支付的對價(jià)無法留在目標(biāo)公司內(nèi)，收購方還需另注入資源實(shí)現(xiàn)自己的重組計(jì)劃，這也可能進(jìn)一步形成對外商直接收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的制約。全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，ＡＢ集團(tuán)將持有青?。玻罚サ墓煞荩c其第一大股東青島國資局的持股量僅有３．６％的差額。這次交易將大大提升青啤的財(cái)務(wù)狀況。但遺憾的是，該收購方案的審批一直處在被期待之中.資本并購即外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。2）先合資后收購?fù)馍滔瘸鲑Y與國有企業(yè)的部分資產(chǎn)合資組成一家合資企業(yè),然后再由合資企業(yè)出面收購國有企業(yè)剩下的資產(chǎn),從而達(dá)到收購和控制國有企業(yè)的目的。PPG公司僅以300萬美元就購買和控制了化原廠4400萬元的核心資產(chǎn)。在柯達(dá)的收購中,為了達(dá)到組建股份公司人數(shù)的要求,其他湊數(shù)的股東入股資金額只有象征性的1元。5）連續(xù)抵押收購?fù)馍碳娌⒁患覈衅髽I(yè)后,以被兼并的國有企業(yè)作抵押向銀行申請相當(dāng)數(shù)量的兼并新企業(yè)的貸款,用于兼并另一家新的國有企業(yè),然后再用被兼并的新企業(yè)作抵押向銀行申請兼并下一家國有企業(yè)的貸款。直接并購方式（1）外資通過協(xié)議收購上市公司非流通股直接控股上市公司（2）外資通過收購上市公司流通股直接控股上市公司（3）上市公司向外資定向增發(fā)B股以使其達(dá)到并購目的（4）外資通過換股的方式直接并購上市公司間接并購方式（1）外資通過由其控股的外商投資企業(yè)并購上市公司（2）外資通過并購上市公司的控股股東間接控股上市公司其他方式（1）外資通過托管方式取得上市公司控制權(quán)。（5）以參與國有資產(chǎn)債轉(zhuǎn)股的方式進(jìn)入公司。2003年我國證券市場上出現(xiàn)了第一起要約收購案例南京鋼鐵聯(lián)合有限公司要約收購南鋼股份,拉開了要約收購的序幕，緊隨其后又陸續(xù)出現(xiàn)了四川迪康產(chǎn)業(yè)控股集團(tuán)股份有限公司要約收購成商集、重慶東銀實(shí)業(yè)(集團(tuán))有限公司要約收購江淮動力吸收合并案例。因此，要約收購可以加大資產(chǎn)重組的信息披露力度,促使信息披露更加充分,增加收購行為運(yùn)作的透明度,以確保信息披露的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性和及時(shí)性。要約收購只是在英美法系國家中流行。上市公司價(jià)值高估，要約收購成本過大。這樣,收購行為每上一個(gè)臺階就必須公告,一公告就必然帶來股價(jià)的波動,幾次公告下來,目標(biāo)公司的股價(jià)已經(jīng)高懸不下了。要約收購的整個(gè)過程需要大量的資金支持，包括交易和收購之后的整合，都需要商業(yè)銀行的支持。還有其他諸如法規(guī)體系不完善，中介機(jī)構(gòu)的缺乏等。因收購者違反法律，被追究法律責(zé)任，其造成的經(jīng)濟(jì)損失及其社會影響，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過收購者在收購活動實(shí)施后所能獲取的商業(yè)利潤與企業(yè)形象。二是來自市場管理方面的若干法律規(guī)定，如在運(yùn)作過程中有無違反信息披露制度，實(shí)施誤導(dǎo)式造市行為，有無參與聯(lián)手造市獲取市場差價(jià)、有無利用內(nèi)幕消息進(jìn)行交易等等，一旦違反這些管理規(guī)定，輕者被警告、沒收非法所得、罰款等，重者還須承擔(dān)民事賠償責(zé)任乃至被追究刑事責(zé)任。比如被收購方是否是依法成立的企業(yè)，收購行為是否符合產(chǎn)業(yè)政策，是否經(jīng)過了必要的審批等?；蛴袀鶆?wù)風(fēng)險(xiǎn)：對于股權(quán)收購來說，要承擔(dān)被收購方的債務(wù)。環(huán)境責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：隨著環(huán)境問題的突出，環(huán)境法日益被重視，環(huán)境保護(hù)的投入成為企業(yè)的重要成本之一，而被收購企業(yè)的環(huán)保狀況如何，是否已經(jīng)引起了訴訟和罰款，以及是否很快就將面臨這樣的危險(xiǎn)，對于收購方來說是不可不查的。對于被收購企業(yè)的未決訴訟和潛在訴訟一定要查清楚。存在下市的風(fēng)險(xiǎn)。在通常情況下，被收購的公司對收購行為都是持不歡迎和不合作態(tài)度的，尤其是在面臨敵意收購時(shí)。我國目前的收購規(guī)則，要求收購方持有一家上市公司5%的股票后即必須公告并暫停買賣（針對上市公司非發(fā)起人而言），以后每遞增2%就要重復(fù)該過程（將公告14次之多），持有30％股份后即被要求發(fā)出全面收購要約，這套程序造成的收購成本之高，收購風(fēng)險(xiǎn)之大，收購復(fù)雜之程度，使得收購幾乎不可能，足以使收購者氣餒，反收購則相應(yīng)比較輕松。對于收購方而言，公司并購最大的風(fēng)險(xiǎn)來源于收購方對出讓方和目標(biāo)公司的信息不對稱，而上市公司收購的過程中，由于目標(biāo)公司的特殊性及游戲規(guī)則的特殊性，這種不對稱性更加突出。法律盡職調(diào)查正是為并購構(gòu)建的一道“防火墻”。總之，使買方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進(jìn)行并購程序的重要事實(shí)，補(bǔ)救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。但是很多收購方因?yàn)槔娴恼T惑或者機(jī)會成本的考慮而最終放棄甚至沒有考慮前期準(zhǔn)備工作的重要性，也正是這種不成熟的舉措，并購市場上一個(gè)又一個(gè)慘敗案例讓企業(yè)家們扼腕嘆息。就目標(biāo)公司的設(shè)立來說，其程序、資格、條件、方式等是否符合其設(shè)立之時(shí)的法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，是否經(jīng)過相關(guān)主管機(jī)關(guān)的審批同意。此外，公司的經(jīng)營管理是否合法，包括其經(jīng)營行為是否屬于經(jīng)營范圍等。通過調(diào)查，可以明確章程中是否包括不利于收購展開的條款。此外，股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是否受到法律法規(guī)或章程的限制，例如控股股東或主要股東的股份是否存在質(zhì)押情況。（4）對于公司資產(chǎn)的調(diào)查：主要就該權(quán)利的合法性以及權(quán)利存在的瑕疵進(jìn)行調(diào)查。同時(shí)土地使用權(quán)又是否獲得了完備的權(quán)屬證明。就知識產(chǎn)權(quán)來說，目標(biāo)公司又是否擁有該權(quán)利的權(quán)屬證明。（5）并購目標(biāo)重大債權(quán)債務(wù)性質(zhì)是否明確：就公司的債權(quán)債務(wù)來說，應(yīng)調(diào)查目標(biāo)公司履行、未履行或已履行但存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性及風(fēng)險(xiǎn)性，明確合同的當(dāng)事人、權(quán)利義務(wù)內(nèi)容、合同有效期限以及賠償責(zé)任，并分析合同對于收購產(chǎn)生以及將會產(chǎn)生的影響，包括目標(biāo)公司是否存在對外擔(dān)保，其代為清償風(fēng)險(xiǎn)的大小以及追償?shù)目赡苄裕约澳繕?biāo)公司的借款合同的期限及擔(dān)保情況。（8）職工利益問題：研究目標(biāo)公司的雇傭合同，工作協(xié)議、退休金安排等。(1）并購中應(yīng)注意和解決的法律問題主要有：與交易目的相適應(yīng)的法律框架問題；交易主體資格問題；交易程序問題（各種需辦理的法律手續(xù)及其先后順序）；風(fēng)險(xiǎn)因素和對策，潛在風(fēng)險(xiǎn)的調(diào)查和評估；交易安全、保障交易成功的措施。（3）資產(chǎn)所有權(quán)：所有資產(chǎn)不受任何擔(dān)保抵押的限制，公司占有和控制著上述資產(chǎn)。（7）合同：有關(guān)退休金計(jì)劃的細(xì)節(jié)已經(jīng)告之買方，沒有其他有關(guān)退休人員的義務(wù)或補(bǔ)償安排影響到該公司；在告之以外沒有租賃、租買或租房協(xié)議；在告之以外沒有目標(biāo)公司做出或代表其做出的擔(dān)保、抵押或補(bǔ)償安排；在告之以外不存在許可證、代理或經(jīng)銷協(xié)議；在告之以外不存在長期的購買或供應(yīng)合同。（10）知識產(chǎn)權(quán)：在告之之外不擁有任何專利、貿(mào)易商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)或者注冊