【正文】 于要約收購以及要約收購豁免的若干法定原因的規(guī)定是《收購辦法》的一個重要內(nèi)容。據(jù)統(tǒng)計，至2003年，民營企業(yè)收購上市公司的案例已接近上市公司被收購總數(shù)的50%。通過強(qiáng)制性信息披露進(jìn)行監(jiān)管《上市公司收購管理辦法》是將國外成熟市場的監(jiān)管原則和技術(shù)細(xì)節(jié)結(jié)合到中國證券市場當(dāng)中而產(chǎn)生的監(jiān)管規(guī)則，嚴(yán)格的信息披露也是這部法規(guī)的特點，從收購方簽署收購協(xié)議開始上報收購報告書摘要開始，一直到收購報告書批準(zhǔn)、要約豁免批準(zhǔn)、重大資產(chǎn)置換批準(zhǔn)等，對于一系列程序中嚴(yán)格而詳細(xì)的信息披露，收購方必須作好心理準(zhǔn)備，因為這個時候收購方所有的財務(wù)數(shù)據(jù)與發(fā)展歷史都將完全曝露在陽光下接受所有人的監(jiān)督。收購要約的有效期不得少于30日，不得超過60日。規(guī)定了強(qiáng)制性要約收購《上市公司收購管理辦法》規(guī)定：持有、控制的股份比例達(dá)到30%并繼續(xù)增持股份、增加控制的，收購人應(yīng)當(dāng)向被收購公司的所有股東收購其所持有的全部股份。這樣長期發(fā)展下去，必然會影響和削弱我國的技術(shù)研發(fā)、創(chuàng)新能力，增強(qiáng)對國外技術(shù)的依附性。%,2000年也不足10%。2000年以前并購領(lǐng)域以制造業(yè)為主,包括汽車、化工、醫(yī)藥、家電、機(jī)械、建材、食品等,2000年以后除制造業(yè)外,服務(wù)業(yè)的外資并購明顯增多,包括金融、電信、商業(yè)、房地產(chǎn)、航空運(yùn)輸、網(wǎng)絡(luò)資訊服務(wù)、媒體廣告等,另外還包括第一產(chǎn)業(yè)的礦業(yè),如荷蘭皇家殼牌購買中國石化股票等。外資并購境內(nèi)企業(yè)的地區(qū)集中化。如果被并購對象本身不具有股權(quán)結(jié)構(gòu)，例如未經(jīng)改制的國有企業(yè)和集體企業(yè)、合伙制企業(yè)、契約式企業(yè)就不能按照股權(quán)并購的方式進(jìn)行并購。之所以要求取得目標(biāo)公司其他股東的一致同意是因為，在外國投資者以購買境內(nèi)公司股東股權(quán)的方式進(jìn)行并購的情況下，不僅需要考慮依照《公司法》的規(guī)定處理股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，還應(yīng)當(dāng)考慮到股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，境內(nèi)公司相應(yīng)要變更為外商投資企業(yè)的問題。外國投資者應(yīng)當(dāng)首先與境內(nèi)的有限責(zé)任公司協(xié)商并達(dá)成定向增資的協(xié)議，并依據(jù)公司法的要求由股東會和董事會作出相應(yīng)的決議和方案。在資產(chǎn)式并購下，外國投資者購買的是目標(biāo)企業(yè)的潔凈資產(chǎn)，與目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)沒有任何關(guān)系，目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)仍然應(yīng)當(dāng)由目標(biāo)企業(yè)自己負(fù)擔(dān)。（3） 資產(chǎn)式外資并購可以對目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)或業(yè)務(wù)有選擇地購買資產(chǎn)式外資并購的另一個優(yōu)點是，外國投資者可以對目標(biāo)公司有選擇地進(jìn)行并購。在這個過程中，政府決策者要求既做到產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）規(guī)范有序流動，國有資產(chǎn)不流失，又做到平衡各方利益主體，順利推進(jìn)并購交易活動健康有序發(fā)展。監(jiān)管部門：（1）中國人民銀行。7． 人員安排：在企業(yè)改制并購過程中，妥善安置職工、規(guī)范勞動關(guān)系是其中的一項重要工作內(nèi)容?！敝亟M并購是一種企業(yè)行為，也是一種市場行為，應(yīng)該回歸市場化運(yùn)作。如股權(quán)置換、買殼上市等企業(yè)并購方式已為實踐突破，而公司法、證券法等都未有相應(yīng)規(guī)定。因而，完善我國的企業(yè)并購重組法律體系是必要的也是迫切的。（3） 減少政府干預(yù)，正確引導(dǎo)并購行為①合理規(guī)劃；②充分協(xié)調(diào)；③加強(qiáng)監(jiān)督；④搞好服務(wù)；⑤重點扶植。此外，關(guān)于公布收購意圖的方式，各國有指定報刊公布、通過新聞發(fā)布會公布、存于指定場所備查、交易場所內(nèi)部發(fā)消息和電腦聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng)顯示等公布方式，我國《暫行條例》及正在修訂的《證券法》（草案）對具體的公布方式?jīng)]有作出規(guī)定。（二） 發(fā)出要約收購的規(guī)定1． 關(guān)于公布收購意圖的規(guī)定我國《暫行條例》第47條并未明確規(guī)定大股東在披露持股比例的同時，還須披露持股意圖，這是不合慣例的，步利于保護(hù)持股較少的股東。2． 政策建議：（1） 改革措施，完善證券市場的功能和架構(gòu)①有計劃地擴(kuò)大股票市場規(guī)模，壯大直接融資市場；②選擇適當(dāng)時機(jī)，將公有股推向市場；③適當(dāng)放寬上市公司并購首次公告地比例；④積極穩(wěn)妥地發(fā)展養(yǎng)老基金，保險基金、信托基金等機(jī)構(gòu)投資者；⑤逐步完善證券市場自身支持并購重組地功能和手段，如完善證券市場上大交易訂單處理能力、股權(quán)代理收購能力、并購重組融資能力等；⑥嚴(yán)厲打擊上市公司并購重組中出現(xiàn)地內(nèi)幕交易行為。而現(xiàn)行的公司法和證券法在某些方面的銜接還有待完善。2． 并購的立法狀況及缺陷（1） 從規(guī)范的效力層次級上看，調(diào)整企業(yè)并購的法律規(guī)范效力層次較高的基本法律較少，而以法律效力層次較低的行政規(guī)章居多。現(xiàn)有法律法規(guī)原則性規(guī)定太多，具體操作性規(guī)定太少，而且政府的干預(yù)程度太強(qiáng)。6． 債務(wù)處理：債權(quán)債務(wù)問題與投資人、債權(quán)人、企業(yè)自身、企業(yè)職工等各方利益主體都有重大關(guān)系，是企業(yè)改制并購成功與否的關(guān)鍵因素之一。3． 公司治理：企業(yè)改制并購對公司治理的影響巨大。關(guān)景欣：在當(dāng)前法律框架內(nèi)如何設(shè)計并購的交易結(jié)構(gòu)（二） 第四部分批準(zhǔn)事項一、 并購中特別關(guān)注事項及相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，并購活動是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，關(guān)系到投資人、公司（企業(yè)）、債權(quán)人、經(jīng)營者、職工等各種利益主體的利益再分配，涉及公司法、合同法、勞動法、稅法以及國有資產(chǎn)管理的各種政策法規(guī)。這就要求外國投資者在買受目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)查明各項資產(chǎn)的負(fù)擔(dān)情況。資產(chǎn)式外資并購方式的法律分析在資產(chǎn)式外資并購中，主要有兩種具體的做法：一是外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，以外商投資企業(yè)的名義購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)；二是外國投資者直接購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資設(shè)立外商投資企業(yè)。因此，目標(biāo)企業(yè)的小股東可能會借大股東向外國投資者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的機(jī)會抬高要價。外國投資者直接從境內(nèi)目標(biāo)公司手中購買股權(quán)的并購方式，是外國投資者與境內(nèi)目標(biāo)公司的股東之間的交易。股權(quán)式外資并購方式的法律分析（1）股權(quán)式外資并購的目標(biāo)企業(yè)限于境內(nèi)非外商投資的股權(quán)式結(jié)構(gòu)公司。外資并購境內(nèi)企業(yè)的目的多元化、戰(zhàn)略化。近年來,發(fā)生在中國的并購雖不能與發(fā)達(dá)國家的跨國并購相提并論,但對中國來說,發(fā)展規(guī)模和速度如此之快,確實驚人。與綠地投資相比,外資并購境內(nèi)企業(yè)尚處于起步階段,還沒有成為中國利用外資的主流方式?？鐕静①弴鴥?nèi)企業(yè)，并不一定會帶來一流的先進(jìn)技術(shù)，相反大都是比較成熟，甚至是已經(jīng)過時的技術(shù)。這充分體現(xiàn)了保護(hù)廣大中小投資者合法權(quán)益的精神。收購涉及國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)持有的股份，更需經(jīng)報告批準(zhǔn)。對收購者實力的評判構(gòu)成了監(jiān)管機(jī)構(gòu)對收購方審核的一項內(nèi)容，《上市公司收購管理辦法》明確禁止不具備實際履約能力的收購人進(jìn)行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財務(wù)資助。國內(nèi)企業(yè)的并購包括民營企業(yè)間，國有企業(yè)間以及民營與國有企業(yè)間的并購。如果期限屆滿，沒有發(fā)生額外的債務(wù)和損失，公證處將直接把該筆保證金劃至出讓方（被并購方）帳下。（14）信息：賣方或其董事、顧問和代理所提供的一切信息在所有重大的方面都是真實準(zhǔn)確的；賣方所知道的所有對買方十分重要的有關(guān)收購協(xié)議方面的信息都應(yīng)當(dāng)書面告之買方。（7）合同：有關(guān)退休金計劃的細(xì)節(jié)已經(jīng)告之買方，沒有其他有關(guān)退休人員的義務(wù)或補(bǔ)償安排影響到該公司；在告之以外沒有租賃、租買或租房協(xié)議；在告之以外沒有目標(biāo)公司做出或代表其做出的擔(dān)保、抵押或補(bǔ)償安排；在告之以外不存在許可證、代理或經(jīng)銷協(xié)議；在告之以外不存在長期的購買或供應(yīng)合同。(1）并購中應(yīng)注意和解決的法律問題主要有：與交易目的相適應(yīng)的法律框架問題；交易主體資格問題；交易程序問題（各種需辦理的法律手續(xù)及其先后順序）；風(fēng)險因素和對策，潛在風(fēng)險的調(diào)查和評估；交易安全、保障交易成功的措施。（5）并購目標(biāo)重大債權(quán)債務(wù)性質(zhì)是否明確：就公司的債權(quán)債務(wù)來說，應(yīng)調(diào)查目標(biāo)公司履行、未履行或已履行但存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性及風(fēng)險性，明確合同的當(dāng)事人、權(quán)利義務(wù)內(nèi)容、合同有效期限以及賠償責(zé)任，并分析合同對于收購產(chǎn)生以及將會產(chǎn)生的影響，包括目標(biāo)公司是否存在對外擔(dān)保，其代為清償風(fēng)險的大小以及追償?shù)目赡苄裕约澳繕?biāo)公司的借款合同的期限及擔(dān)保情況。同時土地使用權(quán)又是否獲得了完備的權(quán)屬證明。此外，股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是否受到法律法規(guī)或章程的限制，例如控股股東或主要股東的股份是否存在質(zhì)押情況。此外，公司的經(jīng)營管理是否合法，包括其經(jīng)營行為是否屬于經(jīng)營范圍等。但是很多收購方因為利益的誘惑或者機(jī)會成本的考慮而最終放棄甚至沒有考慮前期準(zhǔn)備工作的重要性，也正是這種不成熟的舉措，并購市場上一個又一個慘敗案例讓企業(yè)家們扼腕嘆息。法律盡職調(diào)查正是為并購構(gòu)建的一道“防火墻”。我國目前的收購規(guī)則，要求收購方持有一家上市公司5%的股票后即必須公告并暫停買賣（針對上市公司非發(fā)起人而言），以后每遞增2%就要重復(fù)該過程（將公告14次之多），持有30％股份后即被要求發(fā)出全面收購要約，這套程序造成的收購成本之高，收購風(fēng)險之大，收購復(fù)雜之程度，使得收購幾乎不可能，足以使收購者氣餒，反收購則相應(yīng)比較輕松。存在下市的風(fēng)險。環(huán)境責(zé)任風(fēng)險：隨著環(huán)境問題的突出，環(huán)境法日益被重視，環(huán)境保護(hù)的投入成為企業(yè)的重要成本之一，而被收購企業(yè)的環(huán)保狀況如何，是否已經(jīng)引起了訴訟和罰款，以及是否很快就將面臨這樣的危險，對于收購方來說是不可不查的。比如被收購方是否是依法成立的企業(yè)，收購行為是否符合產(chǎn)業(yè)政策，是否經(jīng)過了必要的審批等。因收購者違反法律，被追究法律責(zé)任，其造成的經(jīng)濟(jì)損失及其社會影響，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過收購者在收購活動實施后所能獲取的商業(yè)利潤與企業(yè)形象。要約收購的整個過程需要大量的資金支持，包括交易和收購之后的整合，都需要商業(yè)銀行的支持。上市公司價值高估，要約收購成本過大。因此，要約收購可以加大資產(chǎn)重組的信息披露力度,促使信息披露更加充分,增加收購行為運(yùn)作的透明度,以確保信息披露的真實性、準(zhǔn)確性、完整性和及時性。（5）以參與國有資產(chǎn)債轉(zhuǎn)股的方式進(jìn)入公司。5）連續(xù)抵押收購?fù)馍碳娌⒁患覈衅髽I(yè)后,以被兼并的國有企業(yè)作抵押向銀行申請相當(dāng)數(shù)量的兼并新企業(yè)的貸款,用于兼并另一家新的國有企業(yè),然后再用被兼并的新企業(yè)作抵押向銀行申請兼并下一家國有企業(yè)的貸款。PPG公司僅以300萬美元就購買和控制了化原廠4400萬元的核心資產(chǎn)。但遺憾的是，該收購方案的審批一直處在被期待之中.資本并購即外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，ＡＢ集團(tuán)將持有青?。玻罚サ墓煞?，與其第一大股東青島國資局的持股量僅有３．６％的差額。案例一：香港華潤輕紡收購華潤錦華２００３年２月１７日，華潤錦華（０００８１０）發(fā)布關(guān)于國有法人股轉(zhuǎn)讓的提示性公告：注冊于香港的華潤輕紡（集團(tuán)）有限公司以１．６億元受讓中國華潤總公司持有的華潤錦華５１％的股份，該部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓后變?yōu)橥赓Y股。3）增資控股收購?fù)赓Y先采取參股的方式與國有企業(yè)合資,待企業(yè)有了一定發(fā)展后，外資利用中方國有股東資金短缺的劣勢,不斷提出增資擴(kuò)股的要求,由于中方股東缺乏增資擴(kuò)股的資金,外資便趁機(jī)不斷加大擴(kuò)股的投入。　　案例：四通MBO案四、外資并購國內(nèi)企業(yè)可以采用的模式（一）依據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》第二條規(guī)定：本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)系指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)：或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。法律依據(jù)：《公司法》第108條規(guī)定：股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應(yīng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。借殼上市與買殼上市差不多，只不過是并購方已經(jīng)事先取得了上市公司的控制權(quán)。案例：長沙中聯(lián)集團(tuán)承債式并購原湖南機(jī)床廠協(xié)議受讓法人股、協(xié)議受讓國家股這種兩種情況其實就是股權(quán)式并購與協(xié)議式并購的組合，差別只在于被并購標(biāo)的所屬不同。 混合型并購，法定合并下，目標(biāo)公司股東獲得的對價為“股票加現(xiàn)金”　。一、企業(yè)并購的一般分類 按企業(yè)的產(chǎn)業(yè)模式來劃分 橫向并購 縱向并購　混合并購 按并購后被并購企業(yè)法律狀態(tài)來分　新設(shè)型　吸收型　控股型 按要約的對象和程序分類：要約收購　協(xié)議收購 按被并購方的態(tài)度分類：善意并購　敵意并購 其他并購方式：如杠桿收購　委托收購管理層收購等　　二、企業(yè)并購的基本方式 普通合并A類并購，目標(biāo)公司與收購公司按公司法的合并規(guī)則，簽訂合并協(xié)議，收購公司取得目標(biāo)公司的全部資產(chǎn)和負(fù)債。5．富余職工如何安置，外資并購企業(yè)后往往要裁減員工，造成失業(yè)率上升甚至社會不穩(wěn)定。跨國公司憑借其技術(shù)優(yōu)勢、品牌優(yōu)勢和規(guī)模經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，構(gòu)筑起較高的行業(yè)進(jìn)入壁壘，便可能把價格提高到完全競爭水平以上，以獲得巨額壟斷利潤。（4）理論界對于跨國公司控股并購中國企業(yè)爭論不休。（2）轉(zhuǎn)向行業(yè)性收購。三、并購面臨的機(jī)遇和挑戰(zhàn)面對并購的浪潮，既是機(jī)遇，也是挑戰(zhàn)。石油化工原料、廉價的勞動力，都是吸引外資并購的原因。隨后便“忽如一夜春風(fēng)來,千樹萬樹梨花開”,我國的并購就此如火如荼的展開。在并購的過程中，法律問題貫穿始終。交易結(jié)構(gòu)不恰當(dāng)，可能導(dǎo)致很多問題，如法律糾紛、稅收過高、溢價過多等。僅1997年,全國企業(yè)并購就有3000多起。一汽集團(tuán)和天汽集團(tuán)達(dá)成了中國汽車行業(yè)有史以來的最大的并購協(xié)議，一汽與豐田公司大規(guī)模的合資合作將作為合并的后續(xù)動作大規(guī)模展開。1．引發(fā)焦慮與爭論（1）外商獨資企業(yè)比例上升。（3）準(zhǔn)備不充分，使一些外商鉆了空子。在輕工、化工、醫(yī)藥、機(jī)械、電子等行業(yè)，外資企業(yè)所生產(chǎn)的產(chǎn)品已占據(jù)國內(nèi)1／3以上的市場份額。我國必須盡快制定一套符合國情且與國際慣例一致的、統(tǒng)一的規(guī)制企業(yè)壟斷行為的反壟斷法規(guī)。在后股權(quán)分置時代，公司控制權(quán)的成本將更加明確，上市公司資源的稀缺性和控制權(quán)的巨大收益將導(dǎo)致我國資本市場上越來越多的公司控制權(quán)的爭奪站都會通過很透明的資本市場來完成。 股票換資產(chǎn)C類并購，收購公司用自己全部或部分有表決權(quán)的股票交換目標(biāo)公司的實際上所有資產(chǎn)的并購行為?！? 特點：通常為同一級財政范圍或同一級國有資本運(yùn)營主體的國有企業(yè)，國有股的受讓方一定為國有獨資企業(yè)。利用此種方式,可以用大大低于市場價格的價格受讓國家股來實現(xiàn)收購企業(yè)的目的。換股上市換股收購其實屬于股權(quán)式并購，只是在出資方式上有了創(chuàng)新，具體過程是：上市公司以其新發(fā)行