【正文】 電信業(yè)、公用事業(yè)等領(lǐng)域的并購，目的是拓展公司的產(chǎn)品線或者國際市場。好的交易結(jié)構(gòu)能使許多大并購節(jié)約時間、資金、獲得稅收減免、價格公允等。1993年9月政府宣布法人股東可以進入二級市場,此后不久發(fā)生的“寶延事件”第一次揭開了并購的面紗。如百聯(lián)母子公司聯(lián)手加速并購大商股份。中策現(xiàn)象加劇了人們對外資并購的擔心或恐懼。只有資產(chǎn)評估是科學準確的，才能保護國有資產(chǎn)，控制外資并購中可能出現(xiàn)的國有資產(chǎn)流失。也稱反向三角兼并。買殼上市具體過程是并購方通過收購上市公司(殼公司),再以反向兼并的方式注入收購企業(yè)自身的有關(guān)業(yè)務(wù)及資產(chǎn)(主要通過殼公司的增資配股方式來實現(xiàn)),最終達到間接上市的目的。對國有企業(yè)來說，如何解決公有企業(yè)產(chǎn)權(quán)模糊、產(chǎn)權(quán)主體缺位的難題，MBO在理論上提供了一條較為可行的思路，也是對企業(yè)管理者的一種激勵方式，但操作不當也容易引發(fā)國有資產(chǎn)的流失。5）購買境內(nèi)企業(yè)股權(quán)指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)股東的股權(quán)，從而達到收購境內(nèi)企業(yè)的目的。如果該交易最終獲批并完成，將成為外資并購上市公司中第一例以資產(chǎn)作為支付對價的交易。澳大利亞富仕達公司(FOSTER)通過參與資產(chǎn)拍賣而收購了天津市渤海啤酒廠。要約收購是推進實質(zhì)性重組的必經(jīng)途徑，具體表現(xiàn)在三個方面：可以加大資產(chǎn)重組的信息披露力度《證券法》對收購人持股達到5%及以后每增減5%進行報告、公告的內(nèi)容作了詳細、具體的規(guī)定。投融資體制對要約收購形成制約。如果并購環(huán)節(jié)的任何一環(huán)存在違反法律強制性規(guī)定的情況，都會導(dǎo)致因違法而使并購行為無效，甚至承擔嚴厲的法律責任。由于國有股的比例比較大，流通股的比例較小，這樣一來，收購方就很難獲得百分之五十以上的股權(quán)，很容易導(dǎo)致收購的失敗。公司并購是一種風險很高的投資活動，要注意對一系列財務(wù)和法律風險進行防范和規(guī)避。其存續(xù)又是否存在法律障礙，即依據(jù)法律、法規(guī)或章程規(guī)定目標公司是否可能終止。是否存在收購方所不知悉的質(zhì)押等擔保及其他限制轉(zhuǎn)讓的情形。由于并購活動有很強的法律性，自始至終都要在法律的框架下運作，因此，律師對于并購的順利進行起著舉足輕重的作用。（13）合法經(jīng)營：公司的合同、活動和交易不存在越權(quán)、無效或不可強制執(zhí)行的情況；公司的合同和活動不存在違反有關(guān)公平貿(mào)易和公平競爭方面法律的情況；公司擁有進行業(yè)務(wù)所必須的許可證，同意和準許證。三、要約收購的監(jiān)管問題（一）對國內(nèi)企業(yè)間要約收購的監(jiān)管目前我國涉及要約收購的法律、法規(guī)主要有《公司法》、《證券法》、《上市公司收購管理辦法》、和《關(guān)于要約收購涉及的被收購公司股票上市交易條件有關(guān)問題的通知》。在我國證券法中關(guān)于收購的公告義務(wù)，主要有四個方面，A當收購方（或投資者）持有一個上市公司總股份達5％時，應(yīng)當在發(fā)生之日起3日內(nèi)公告；B以后每增加或減少5％，仍應(yīng)公告；C公告內(nèi)容主要有名稱、住所、股票名稱、數(shù)量，達到法定比例或變化的日期；D如發(fā)生要約收購在15日內(nèi)公告；凡要公告的內(nèi)容過程都要報告，對要約收購，先要向證券機構(gòu)報告，并送交易所，然后在15日內(nèi)公告，如變更要約內(nèi)容，還要獲準批準。許多并購事件我方都是處于被動地位，跨國公司很輕易地將合資企業(yè)納人其經(jīng)營系統(tǒng)。（二） 外資并購境內(nèi)企業(yè)的特點與趨勢綜合中國從20世紀90年代初開始的外資并購情況,結(jié)合全球經(jīng)濟形勢,可以看出外資并購的特點與趨勢：外資并購境內(nèi)企業(yè)的發(fā)展速度加快,規(guī)模不斷擴大。所謂股權(quán)式外資并購是指，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，或認購境內(nèi)公司增資或者增發(fā)的股份，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的行為。根據(jù)外商投資企業(yè)法的這種設(shè)計，即使控制目標企業(yè)的大股東決定向外國投資者出售其股權(quán)，目標企業(yè)的小股東也可以無條件地阻止上述交易。如果目標企業(yè)在其出售的資產(chǎn)之上設(shè)定了抵押權(quán)，即使該設(shè)定了抵押的資產(chǎn)出賣給了外國投資者或者外商投資企業(yè)，甚至目標企業(yè)欺詐資產(chǎn)買受人聲稱未設(shè)定抵押，或者約定設(shè)定抵押的債務(wù)將由目標企業(yè)清償而與資產(chǎn)受讓人無關(guān)，這些都不能阻止抵押權(quán)人在不能得到債務(wù)人合理清償時，向抵押物追及的權(quán)利。監(jiān)管部門：（1）國家稅務(wù)總局（2）國家工商行政管理總局等。特別是最近幾年證券市場出現(xiàn)的資產(chǎn)重組案例，無一不是顯露出來其政策的“軟肋”。如為各發(fā)達國家普遍規(guī)定得規(guī)制企業(yè)并購得反壟斷法，我國至今仍未制定。各國和地區(qū)均規(guī)定被收購公司董事會必須出具相關(guān)意見書并進行披露。三、 特別關(guān)注：要約收購的注意問題及相關(guān)法律制度（一） 要約收購的信息披露我國法律規(guī)定需披露內(nèi)容：（1）大股東持股信息的披露；（2）要約內(nèi)容及相關(guān)信息的披露；（3）要約有效期限的披露；（4）目標公司董事會的信息披露。③對國有企業(yè)規(guī)定得比較細，對非國有企業(yè)則一筆帶過，甚至根本未提及，使得非國有企業(yè)得并購存在著法律調(diào)整得真空地帶。監(jiān)管部門：（1）勞動和社會保障部（2）國家科委（3）國家發(fā)改委。下面分別就以上8項特別事項分別闡述。資產(chǎn)的范圍包括目標企業(yè)的土地使用權(quán)、廠房、倉庫、生產(chǎn)設(shè)備、辦公家具等等。根據(jù)《中外合資企業(yè)法》和《中外合作企業(yè)法》以及相應(yīng)的實施條例和細則，設(shè)立外商投資企業(yè)或者變更為外商投資企業(yè)都需要合營各方簽署合營合同和章程，并報經(jīng)過外經(jīng)貿(mào)部門的批準。外資并購的投資地與跨國公司對中國投資的地區(qū)十分吻合,明顯地集中在東部沿海發(fā)達城市,尤其是資本市場發(fā)育完善、企業(yè)成長規(guī)模大的城市,如北京、上海、廣東等。截止2001年底,在中國實際利用的外商直接投資金額中,%屬于并購型投資。對中介機構(gòu)的監(jiān)管《收購管理辦法》強化了中介機構(gòu)在上市公司收購中的作用和責任?！妒召忁k法》中對“實際控制人”的標準使得控制上市公司的幕后人士不得不走向前臺。雖然整個并購過程各參與者甚至監(jiān)管機構(gòu)的成本都因此而加大，但是收購方在確定目標公司之后一定要考慮是否具有承受要約收購成本的能力。（9）就業(yè)：在附錄表中所列的雇員是公司的所有雇員，他們的工資、年齡和服務(wù)年限與表中所示相同；在告之之外不存在長期服務(wù)合同；自確定日期之日起未對工資或雇員服務(wù)合同或其他事項做出變更，在交易完成之前不作這類變更；不存在因違反雇傭或服務(wù)合同，或因冗員遣散費用，不公平解雇等問題而引起的責任；在告之之外不存在貿(mào)易工會承認協(xié)議，不存在可能導(dǎo)致勞工爭議的情況。（7）稅收、產(chǎn)品質(zhì)量和環(huán)保責任問題：包括目標公司在稅務(wù)、產(chǎn)品質(zhì)量以及環(huán)保方面的行為是否符合國家的強制性規(guī)定，例如公司是否有權(quán)享受國家的財政補貼或稅收優(yōu)惠，公司產(chǎn)品是否符合國家質(zhì)檢標準以及公司是否有違反環(huán)境保護方面的行為等。高級管理人員的聘用合同必須單獨調(diào)查，以明確管理層采取某些反收購措施的可能性。（1）并購的合法性：并購目標的主體資質(zhì)是否具備合法性，并購行為的合法性，并購形式的合法性。進行周密的法律盡職調(diào)查盡職調(diào)查就是在收購前和整個收購過程中，對被收購方的資產(chǎn)、債權(quán)和債務(wù)等基本情況的詳盡調(diào)查，為收購方案的設(shè)計和收購談判中價格的確定提供參考。訴訟風險：訴訟對企業(yè)來說是難免的事情，但是，訴訟對企業(yè)來說一般不是好事情，特別是作為被告的訴訟，面臨巨大的訴訟成本和潛在的責任承擔。一旦違反這些規(guī)定，不僅可能被課以行政處罰，還可能該判定無效，甚至承擔各種民事賠償責任，并陷入曠日持久的訴訟。我國《證券法》第79條規(guī)定,通過證券交易所的證券交易,投資者持有一上市公司已發(fā)行的股份的5%時,應(yīng)在三日內(nèi)向證監(jiān)會、交易所及該上市公司報告,并予以公告。第三部分：在不同行業(yè)領(lǐng)域使用其中一種模式時需要考慮的法律和監(jiān)管方面的問題在目前上市公司資產(chǎn)重組的實踐中,對流通股主要采取要約收購方式,對非流通股則主要采取協(xié)議收購方式。例如,、廈門福達和無錫阿爾梅三家公司,組建由柯達占80%股份、公元和福達各占10%股份的柯達(中國)股份有限公司,由柯達持股70%、阿爾梅持股30%的柯達(無錫)股份有限公司,采取的就是這種形式。增發(fā)可轉(zhuǎn)債避免了青啤因一次性增資額太大導(dǎo)致業(yè)績攤薄，可轉(zhuǎn)債的低利率大大降低了公司的融資成本。這種方式是20世紀90年代中期以來外資收購國有企業(yè)流行的主要方式之一。特點：因為收購公司的目的是通過控制公司的決策權(quán)而實現(xiàn)，同其他的收購方式相比有著收購成本低，和程序簡單的特點，適用于股權(quán)相對分散的情況。利用此種方式,可以用大大低于市場價格的價格受讓國家股來實現(xiàn)收購企業(yè)的目的。 股票換資產(chǎn)C類并購，收購公司用自己全部或部分有表決權(quán)的股票交換目標公司的實際上所有資產(chǎn)的并購行為。我國必須盡快制定一套符合國情且與國際慣例一致的、統(tǒng)一的規(guī)制企業(yè)壟斷行為的反壟斷法規(guī)。（3）準備不充分，使一些外商鉆了空子。一汽集團和天汽集團達成了中國汽車行業(yè)有史以來的最大的并購協(xié)議，一汽與豐田公司大規(guī)模的合資合作將作為合并的后續(xù)動作大規(guī)模展開。交易結(jié)構(gòu)不恰當，可能導(dǎo)致很多問題，如法律糾紛、稅收過高、溢價過多等。隨后便“忽如一夜春風來,千樹萬樹梨花開”,我國的并購就此如火如荼的展開。三、并購面臨的機遇和挑戰(zhàn)面對并購的浪潮，既是機遇，也是挑戰(zhàn)。（4）理論界對于跨國公司控股并購中國企業(yè)爭論不休。5．富余職工如何安置，外資并購企業(yè)后往往要裁減員工，造成失業(yè)率上升甚至社會不穩(wěn)定。 混合型并購，法定合并下，目標公司股東獲得的對價為“股票加現(xiàn)金”　。借殼上市與買殼上市差不多，只不過是并購方已經(jīng)事先取得了上市公司的控制權(quán)?！　“咐核耐∕BO案四、外資并購國內(nèi)企業(yè)可以采用的模式（一）依據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》第二條規(guī)定：本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)系指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)：或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)。案例一：香港華潤輕紡收購華潤錦華２００３年２月１７日，華潤錦華（０００８１０）發(fā)布關(guān)于國有法人股轉(zhuǎn)讓的提示性公告：注冊于香港的華潤輕紡（集團）有限公司以１．６億元受讓中國華潤總公司持有的華潤錦華５１％的股份，該部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓后變?yōu)橥赓Y股。但遺憾的是，該收購方案的審批一直處在被期待之中.資本并購即外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)。5）連續(xù)抵押收購?fù)馍碳娌⒁患覈衅髽I(yè)后,以被兼并的國有企業(yè)作抵押向銀行申請相當數(shù)量的兼并新企業(yè)的貸款,用于兼并另一家新的國有企業(yè),然后再用被兼并的新企業(yè)作抵押向銀行申請兼并下一家國有企業(yè)的貸款。因此，要約收購可以加大資產(chǎn)重組的信息披露力度,促使信息披露更加充分,增加收購行為運作的透明度,以確保信息披露的真實性、準確性、完整性和及時性。要約收購的整個過程需要大量的資金支持，包括交易和收購之后的整合，都需要商業(yè)銀行的支持。比如被收購方是否是依法成立的企業(yè)，收購行為是否符合產(chǎn)業(yè)政策，是否經(jīng)過了必要的審批等。存在下市的風險。法律盡職調(diào)查正是為并購構(gòu)建的一道“防火墻”。此外，公司的經(jīng)營管理是否合法，包括其經(jīng)營行為是否屬于經(jīng)營范圍等。同時土地使用權(quán)又是否獲得了完備的權(quán)屬證明。(1）并購中應(yīng)注意和解決的法律問題主要有：與交易目的相適應(yīng)的法律框架問題；交易主體資格問題；交易程序問題（各種需辦理的法律手續(xù)及其先后順序）；風險因素和對策，潛在風險的調(diào)查和評估；交易安全、保障交易成功的措施。（14）信息：賣方或其董事、顧問和代理所提供的一切信息在所有重大的方面都是真實準確的；賣方所知道的所有對買方十分重要的有關(guān)收購協(xié)議方面的信息都應(yīng)當書面告之買方。國內(nèi)企業(yè)的并購包括民營企業(yè)間，國有企業(yè)間以及民營與國有企業(yè)間的并購。收購涉及國家授權(quán)投資機構(gòu)持有的股份，更需經(jīng)報告批準?？鐕静①弴鴥?nèi)企業(yè)，并不一定會帶來一流的先進技術(shù)，相反大都是比較成熟，甚至是已經(jīng)過時的技術(shù)。近年來,發(fā)生在中國的并購雖不能與發(fā)達國家的跨國并購相提并論,但對中國來說,發(fā)展規(guī)模和速度如此之快,確實驚人。股權(quán)式外資并購方式的法律分析（1）股權(quán)式外資并購的目標企業(yè)限于境內(nèi)非外商投資的股權(quán)式結(jié)構(gòu)公司。因此，目標企業(yè)的小股東可能會借大股東向外國投資者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的機會抬高要價。這就要求外國投資者在買受目標企業(yè)資產(chǎn)時，應(yīng)當查明各項資產(chǎn)的負擔情況。3． 公司治理：企業(yè)改制并購對公司治理的影響巨大?，F(xiàn)有法律法規(guī)原則性規(guī)定太多，具體操作性規(guī)定太少，而且政府的干預(yù)程度太強。而現(xiàn)行的公司法和證券法在某些方面的銜接還有待完善。（二） 發(fā)出要約收購的規(guī)定1． 關(guān)于公布收購意圖的規(guī)定我國《暫行條例》第47條并未明確規(guī)定大股東在披露持股比例的同時，還須披露持股意圖，這是不合慣例的，步利于保護持股較少的股東。（3） 減少政府干預(yù)，正確引導(dǎo)并購行為①合理規(guī)劃；②充分協(xié)調(diào)；③加強監(jiān)督；④搞好服務(wù)；⑤重點扶植。如股權(quán)置換、買殼上市等企業(yè)并購方式已為實踐突破，而公司法、證券法等都未有相應(yīng)規(guī)定。7． 人員安排：在企業(yè)改制并購過程中，妥善安置職工、規(guī)范勞動關(guān)系是其中的一項重要工作內(nèi)容。在這個過程中，政府決策者要求既做到產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）規(guī)范有序流動，國有資產(chǎn)不流失，又做到平衡各方利益主體，順利推進并購交易活動健康有序發(fā)展。在資產(chǎn)式并購下，外國投資者購買的是目標企業(yè)的潔凈資產(chǎn)，與目標企業(yè)的債務(wù)沒有任何關(guān)系，目標企業(yè)的債務(wù)仍然應(yīng)當由目標企業(yè)自己負擔。之所以要求取得目標公司其他股東的一致同意是因為，在外國投資者以購買境內(nèi)公司股東股權(quán)的方式進行并購的情況下，不僅需要考慮依照《公司法》的規(guī)定處理股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，還應(yīng)當考慮到股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，境內(nèi)公司相應(yīng)要變更為外商投資企業(yè)的問題。外資并購境內(nèi)企業(yè)的地區(qū)集中化。%,2000年也不足10%。規(guī)定了強制性要約收購《上市公司收購管理辦法》規(guī)定：持有、控制的股份比例達到30%并繼續(xù)增持股份、增加控制的，收購人應(yīng)當向被收購公司的所有股東收購其所持有的全部股份。通過強制性信息披露進行監(jiān)管《上市公司收購管理辦法》是將國外成熟市場的監(jiān)管原則和技術(shù)細節(jié)結(jié)合到中國證券市場當中而產(chǎn)生的監(jiān)管規(guī)則，嚴格的信息披露也是這部法規(guī)的特點，從收購方簽署收購協(xié)議開始上報收購報告書摘要開始，一直到收購報告書批準、要約豁免批準、重大資產(chǎn)置換批準