【正文】 （12）財(cái)產(chǎn)：公司對所有財(cái)產(chǎn)享有完整的權(quán)利，不受抵押或其他擔(dān)保的限制，公司持有權(quán)利證書，該證書已交納印花稅；目前上述財(cái)產(chǎn)的使用者得到許可并且未受到法律上的通知或限制；公司遵循了所有與上述財(cái)產(chǎn)及合同保證和條件相關(guān)的法律要求、計(jì)劃許可、章程細(xì)則和條例；不存在影響上述財(cái)產(chǎn)的尚未解決的通知或命令，也不存在能對財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生不良影響的涉及強(qiáng)制收購、征用、開發(fā)或其他方面的提議；公司沒有現(xiàn)存或?qū)碛嘘P(guān)開發(fā)所得或土地開發(fā)方面的稅收責(zé)任。（5）稅收：進(jìn)行了所有的納稅申請，所有應(yīng)付的稅款都已經(jīng)繳納；賬面上有關(guān)稅收的記載準(zhǔn)確無誤；沒有應(yīng)當(dāng)償還的投資津貼；未曾根據(jù)法律的規(guī)定申請印花稅優(yōu)惠待遇；未提出過公司集團(tuán)成員間收支互抵的稅收優(yōu)惠等。充分發(fā)揮律師的作用盡職調(diào)查是律師作用的重要方面，但還不是全部。其使用范圍、使用期限、使用范圍的情況又是如何。土地是否被征用或有被征用的風(fēng)險。（3）目標(biāo)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、股本結(jié)構(gòu)以及決策結(jié)構(gòu)：就股權(quán)、股本結(jié)構(gòu)來說，應(yīng)調(diào)查目標(biāo)公司的股東的主體資格、出資權(quán)限、出資方式的合法性以及出資情況等。再次，目標(biāo)公司是否通過工商年檢，其存續(xù)是否有效。由于中國的公司并購市場尚處于初級市場階段，市場規(guī)則的完善性、市場參與者的成熟程度、監(jiān)管方式的先進(jìn)程度等等諸多要素都有著初級階段的明顯特征。收購方在信息不對稱的基礎(chǔ)上涉足并購，最終身陷泥潭而望洋興嘆時，這一切風(fēng)險因素很可能能在收購的前期準(zhǔn)備工作中通過精心策劃而加以剔除。在一般情況下，他們使用的對收購方構(gòu)成殺傷力的反收購措施有各種各樣的“毒丸”、帕克曼反噬食戰(zhàn)略、金降落和錫降落傘、白色騎士等。（二）采用要約收購模式的特殊風(fēng)險存在收購失敗的風(fēng)險。對于潛在的債務(wù)一定要格外注意。主要有以下幾類風(fēng)險：違法風(fēng)險：企業(yè)并購是一項(xiàng)復(fù)雜的法律行為，是國家嚴(yán)格管制的行為。當(dāng)然，對于外資并購還有一些特別的法律風(fēng)險。另一方面,股價的連續(xù)上漲又必然使收購者望而卻步并導(dǎo)致收購失敗。我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)與大陸法系國家情況相似，大多存在控股甚至絕對控股股東，股權(quán)結(jié)構(gòu)集中，這從根本上制約了要約收購的大規(guī)模發(fā)生。而且一般情況下要約收購都是實(shí)質(zhì)性資產(chǎn)重組,非市場化因素被盡可能淡化,這使得重組的水分極少,有利于改善資產(chǎn)重組的整體質(zhì)量,促進(jìn)重組行為的規(guī)范化和市場化運(yùn)作。（2）上市公司向外資發(fā)行定向可轉(zhuǎn)換債券以達(dá)到收購目的（3）外資以融資的方式參與管理層收購，即外資不出面，借錢給上市公司的管理層，由管理層收購。例如,1995年,天津市渤海啤酒廠因經(jīng)營不善而宣布破產(chǎn)。雙方商定南吉公司的注冊資本為500萬美元,PPG以300萬美元現(xiàn)匯出資,化原廠從4400萬元資產(chǎn)中拿出相當(dāng)于200萬美元(合人民幣1120萬元)的實(shí)物資產(chǎn)折價出資,分別持股60%和40%。案例四：德國ＦＡＧ收購上工股份2002年12月，上工股份（６００８４３）公告擬向德國ＦＡＧ定向增發(fā)Ｂ股，增發(fā)后上工股份將以部分定向增發(fā)獲得的資金，收購ＦＡＧ旗下縫制行業(yè)資產(chǎn)。案例二：美國福特汽車收購江鈴汽車１９９５年，江鈴汽車（０００５５０）發(fā)行Ｂ股，福特汽車以１５％的凈資產(chǎn)溢價率認(rèn)購了其２０％的股權(quán)；１９９８年，福特汽車又一次以８７％的凈資產(chǎn)溢價率認(rèn)購了江鈴汽車增發(fā)的Ｂ股，持股量接近３０％。根據(jù)該協(xié)議,五十鈴和伊藤忠商事以協(xié)議購買方式,一次性購買北旅公司不流通法人股4002股,占北旅公司總股本的25%；日方以股東身份派出行政人員全面參與北旅公司的經(jīng)營管理。2）通過改制合資企業(yè)收購國有股　　　外商先通過與國有企業(yè)合資的形式組建一家合資企業(yè),經(jīng)過一段時間運(yùn)營后,通過與中方國有股東協(xié)商,把合資企業(yè)改組為股份有限公司,由外商收購部分國有股,形成外商在新公司中的控股地位。法律依據(jù)：2005年4月1　1日《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》特點(diǎn)：正當(dāng)我國對國有股減持方式以及產(chǎn)權(quán)改革方案困惑彷徨的時候，MBO的出現(xiàn)不失為一個積極的嘗試。清華同方開創(chuàng)了我國上市公司換股收購的先河。都是通過資本運(yùn)作方式購買別的公司，或?qū)⒃镜馁Y產(chǎn)置換出來，或?qū)⒆约旱馁Y產(chǎn)裝進(jìn)去，將原公司變成自己的公司。特點(diǎn)：被并購企業(yè)債務(wù)根據(jù)國家有關(guān)政策可以停息、免息,有的可以用國家呆賬準(zhǔn)備金核銷,同時,被并購企業(yè)債務(wù)還可以推遲3～5年償還。 反向子公司兼并，收購公司設(shè)一全資子公司，讓子公司被目標(biāo)公司兼并，目標(biāo)公司獲得的是子公司持有的收購公司股票，而目標(biāo)公司的股票作為對價被收購公司獲得。在設(shè)計(jì)并購的交易結(jié)構(gòu)時，要充分考慮這些機(jī)遇與挑戰(zhàn)，深刻理解國家的并購法律法規(guī)，設(shè)計(jì)出最有利的交易結(jié)構(gòu)。4．如何控制資產(chǎn)流失，外資控股并購國有企業(yè)，首先會涉及國有資產(chǎn)的評估。在軟飲料行業(yè)，可口可樂基本控制了國內(nèi)大中城市的飲料市場。中策公司分片、分行業(yè)、成批并購國有企業(yè)后，一部分經(jīng)過包裝在境外上市，獲得豐厚利潤，但企業(yè)發(fā)展卻被置于次要位置。如德國漢高、天津漢高成了外商獨(dú)資企業(yè)。第四是戰(zhàn)略資產(chǎn)導(dǎo)向，在批發(fā)零售業(yè)、家電業(yè)、傳媒業(yè)等領(lǐng)域的并購。值得注意的是,2002年,中國網(wǎng)通(控股)收購亞洲環(huán)球電訊,中國石油天然氣股份有限公司購入印尼的油田和天然氣田資產(chǎn),TCL集團(tuán)收購德國施奈德集團(tuán)……中國企業(yè)在海外的一系列收購動作,似乎向人們預(yù)示著中國企業(yè)的海外并購時代已經(jīng)來臨.二、企業(yè)并購的動因分析第一是自然資源導(dǎo)向問題，在相當(dāng)部分制造領(lǐng)域的并購。,跨國并購額占全球直接投資的比重從1995年的57%上升到2000年的85%.盡管2001年跨國并購總額僅為5940億美元,比2000年有相當(dāng)大的下降,但跨國并購在國際直接投資中的主體地位并未動搖.我國的企業(yè)并購是在改革開放之后才出現(xiàn)的,真正意義上的并購不過十幾年的歷史。n 更多資料請?jiān)L問.(.....)關(guān)景欣：在當(dāng)前法律框架內(nèi)如何設(shè)計(jì)并購的交易結(jié)構(gòu)（一）20051227諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者、美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家斯蒂格勒曾經(jīng)說過：縱觀世界上著名的大企業(yè)、大公司，幾乎沒有一家不是在某個時候以某種方式通過并購發(fā)展起來的。第一部分：交易結(jié)構(gòu)——主要的挑戰(zhàn)一、國內(nèi)外企業(yè)的并購形勢20世紀(jì)90年代以來,全球猛然掀起一股企業(yè)跨國并購浪潮。在這新一輪的并購浪潮中，規(guī)模經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢效應(yīng)引導(dǎo)著懷有高速擴(kuò)張需求的企業(yè)紛紛通過并購重組積極擴(kuò)張市場。以金融業(yè)中的銀行為例：按照有關(guān)協(xié)議，外資銀行在我國境內(nèi)全面經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)尚需5年左右的時間，其網(wǎng)點(diǎn)的設(shè)置還會消耗大量的時間和資金，因此和國內(nèi)現(xiàn)有金融機(jī)構(gòu)合作或收購現(xiàn)有金融機(jī)構(gòu)的股權(quán)或網(wǎng)點(diǎn)就成為外資銀行的最佳選擇。不僅如此，還出現(xiàn)了合資企業(yè)紛紛轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍酞?dú)資企業(yè)的現(xiàn)象。從1992年4月收購山西太原橡膠廠開始，到1994年5月底，中策公司在中國內(nèi)地的合資控股企業(yè)達(dá)100多家。在移動通訊行業(yè)，摩托羅拉、諾基亞和愛立信三家企業(yè)1999年的市場占有率達(dá)到80％以上?！　「鶕?jù)我國生產(chǎn)力發(fā)展?fàn)顩r和世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展動態(tài)，符合以下兩個條件的產(chǎn)業(yè)，都應(yīng)是允許跨國并購的領(lǐng)域：第一，不涉及我國國民經(jīng)濟(jì)命脈的主要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，即使外商控股或外商控制，也無法左右國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；第二，我國缺乏國際競爭優(yōu)勢、而且產(chǎn)業(yè)全球化程度較高的產(chǎn)業(yè)，即使不容許參與跨國并購，也很難獨(dú)立地快速成長，利用跨國并購會獲得更多發(fā)展機(jī)會。第二個方面是對上市公司并購、監(jiān)管帶來的挑戰(zhàn)，在后股權(quán)分置時代由于上市公司兼并收購活動日益頻繁，如何保護(hù)公眾投資者的利益，維護(hù)正常的并購秩序，都對上市公司的并購監(jiān)管提出了更高的要求。其結(jié)果類似于普通合并，實(shí)質(zhì)是以股票為收益的實(shí)質(zhì)資產(chǎn)出售。承債務(wù)式被并購企業(yè)的債務(wù)和資產(chǎn)基本相等的情況下,并購企業(yè)不需要用資金,而只是承擔(dān)企業(yè)債務(wù)即可。案例：一汽受讓金杯汽車國家股中遠(yuǎn)受讓上海眾誠實(shí)業(yè)法人股 買殼上市、借殼上市都屬于股權(quán)式并購，具體交易方式可以是要約式也可以是協(xié)議式。案例：1998年10月滬市上市公司“清華同方”以吸收合并方式收購在山東產(chǎn)權(quán)交易所掛牌的“魯穎電子”,在這次收購中,魯穎電子國家股折成清華同方國家股,魯穎電子已上柜交易的個人股折成清華同方個人股,該部分個人股3年之后可在上海證券交易所上市流通。管理層收購管理層利用杠桿融資對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行收購的行為。這種方式是外資收購國有企業(yè)的一種重要形式。例如,1995年8月,日本五十鈴自動車株式會社和伊藤忠商事株式會社聯(lián)手與北京旅行車股份有限公司簽署了以合作經(jīng)營為名目的收購協(xié)議。6）認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)增資境內(nèi)企業(yè)向特定的外國投資者發(fā)行股票、債券以及其他可以對應(yīng)為境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的金融工具，外國投資者以現(xiàn)金、實(shí)物資產(chǎn)、股權(quán)或其他雙方認(rèn)定的資產(chǎn)進(jìn)行認(rèn)購。對外方而言，可轉(zhuǎn)債的安排也使其在中國的戰(zhàn)略布局更具有靈活性。例如：1996年,南昌市化工原料廠(簡稱化原廠)拿出價值4400萬元的核心資產(chǎn)與美國PPG公司合資組建南吉化工有限公司。4）先破產(chǎn)后收購對一些經(jīng)營不善的國有企業(yè),外商待其破產(chǎn)后,通過參與資產(chǎn)拍賣的形式完成收購。近年來境內(nèi)的收購方常采取托管方式來重組上市公司，目前尚無境外的收購方采取這種模式。一、要約收購的利弊分析（一）要約收購具有巨大的發(fā)展前景的原因上市公司購并作為優(yōu)化資源配置的最有效手段,長期以來一直是我國證券市場永恒的題材和關(guān)注的焦點(diǎn),其化腐朽為神奇、改天換地的作用更為市場各方參與者所稱道。這與各國公司的具體情況有關(guān)，英美兩國到20世紀(jì)50年代，上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)很分散，公司控制與所有的分離，這才導(dǎo)致要約收購的盛行。結(jié)果,一方面,收購者根本無法在收購行動開始前測算收購一個上市公司的成本和需要動用的資金量。二、采用要約收購模式需考慮的法律問題無論是國內(nèi)企業(yè)間的并購還是外資并購都存在一些共同的法律風(fēng)險。（一）采用要約收購模式要考慮的一般法律風(fēng)險一般風(fēng)險是指在大部分收購類型中都會遇到的風(fēng)險。而有一些債務(wù)是不容易發(fā)現(xiàn)的。避免背上承重的包袱。他們可能會不惜一切代價布置反收購的戰(zhàn)役，擺出一副“寧為玉碎，不為瓦全”的架勢。信息的不對稱最終演化的風(fēng)險就是我們通常所說的并購當(dāng)中的陷阱———債務(wù)黑洞的陷阱、擔(dān)保黑洞的陷阱、人員負(fù)擔(dān)的陷阱、無效乃至負(fù)效資產(chǎn)的陷阱、違法違規(guī)歷史的陷阱、輸血成本超過承受極限的陷阱等等。要對并購中的法律風(fēng)險實(shí)施控制，首先要對法律風(fēng)險進(jìn)行調(diào)查。其次，目標(biāo)公司的注冊資本是否符合資本原則，是否繳納了足額的資本。例如反收購常使用的降落傘策略、交錯選舉董事策略等，從而避免收購成本的大幅增加或管理層改組難度的提升。就土地使用權(quán)來說，該使用權(quán)是否為目標(biāo)公司合法擁有，權(quán)屬是否清晰。是否存在權(quán)利轉(zhuǎn)讓或許可使用的情況。（9）目標(biāo)公司的訴訟、仲裁或行政處罰：應(yīng)了解目標(biāo)公司，乃至目標(biāo)公司的主要股東以及高級管理人員是否存在未了結(jié)或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件，從而明確公司股權(quán)重大變動的風(fēng)險，或是公司運(yùn)營上產(chǎn)生消極影響的風(fēng)險。（4）保險：公司有足夠的保險單，承保同類公司通常承保的風(fēng)險；支付了所有保險金并遵守了保險單中規(guī)定的條件，沒有做或不做可能導(dǎo)致保險單失效的事情；保險單為規(guī)定特殊或異常的條款；沒有由該公司提出或針對該公司的到期保險索賠要求，不存在可能導(dǎo)致一項(xiàng)索賠的情況。（11）退休金計(jì)劃：所以相關(guān)文件都被告之；該項(xiàng)目的金額足以償付到期應(yīng)付款項(xiàng)，但須以正常退休日期的工資額為基礎(chǔ)；該計(jì)劃屬于豁免審批計(jì)劃。該期限建議確定為產(chǎn)權(quán)交割日后的12個月至24個月。目前獲得要約豁免最有力的理由是收購方解決目標(biāo)公司的“財(cái)務(wù)危機(jī)”。對于民營企業(yè)并購國有企業(yè)的情況，要防止國有資產(chǎn)尤其是國有企業(yè)的無形資產(chǎn)的流失?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》第25條規(guī)定：以要約收購方式進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會報(bào)送要約收購報(bào)告書，同時抄報(bào)上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所，通知被收購公司，并對要約收購報(bào)告書摘要做出提示性公告；此外，被收購公司也要履行信息披露義務(wù)，《辦法》第31條規(guī)定：被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)為公司聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)，分析被購公司的財(cái)務(wù)狀況，就收購要約條件是否公平合理，收購可能對公司產(chǎn)生的影響等事宜提出專業(yè)意見，并予以公告。但在公司收購中，我國立法賦予了股東承諾撤回權(quán)，即在收購要約期內(nèi)，收購人付款之前，目標(biāo)公司股東有隨時撤回出售股份承諾的權(quán)利。外資并購對我國企業(yè)發(fā)展有很多好處，但是，對于其中的弊端往往容易忽視。A)兩種投資方式?？傮w來說,中國的外資并購可劃分為兩個階段：第一階段是1992年至1997年,可以稱之為試探階段,外資并購境內(nèi)企業(yè)對于中國的政府和企業(yè)界還屬比較新鮮的事,對其方式、特點(diǎn)比較陌生。外資并購境內(nèi)企業(yè)的方式多樣化、國際化。（三） 股權(quán)式和資產(chǎn)式兩種外資并購方式的法律分析《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》明確規(guī)定了兩種基本的外資并購模式，即股全式外資并購和資產(chǎn)式外資并購。但從實(shí)踐的需要來看，允許非公司制目標(biāo)企業(yè)公司制改造和外國投資者并購一并進(jìn)行具有一定的實(shí)踐意義。因此，外國投資者在購買境內(nèi)公司股東股權(quán)時，不僅應(yīng)當(dāng)與出讓股權(quán)的股東達(dá)成一致意見，還應(yīng)當(dāng)取得其他股東的同意。其原因主要在于，根據(jù)公司法的規(guī)定，境內(nèi)公司的其他股東享有優(yōu)先認(rèn)繳出資的權(quán)利，一旦原有的股東行使此權(quán)利，外國投資者以購買增資的方式并購境內(nèi)企業(yè)的企圖就可能落空。（2） 資產(chǎn)式外資并購不能擺脫物上的負(fù)擔(dān)上述所謂的潔凈資產(chǎn)并不是指資產(chǎn)本身沒有負(fù)擔(dān)，例如在資產(chǎn)之上設(shè)定抵押。我國多數(shù)的國有企業(yè)和一些大型的民營企業(yè)往往業(yè)務(wù)比較復(fù)雜，如果采用股權(quán)式并購可能需要花費(fèi)投資者很大的成本，并購來的企業(yè)卻不是自己所希望并購的業(yè)務(wù)，而是包含了自己不需要的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)。監(jiān)管部門：（1）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（2）國有資產(chǎn)管理局（3）國家體改委（4）財(cái)政部（5）證券監(jiān)督管理委員會（6）商務(wù)部等。（4）證券監(jiān)督管理委員會。.監(jiān)管部門：（1）國家稅務(wù)總局（2）財(cái)政部等。（3） 上市公司并購重組的配套政策不完善。如公司法中欠缺對中小股東特別保護(hù)措施之規(guī)定。（2） 制定并購反壟斷法律規(guī)范。是否啟動要約收購，要看收購人是否“要繼續(xù)收購”，如果認(rèn)為達(dá)到30％的持股地位后已經(jīng)控股，不必再繼續(xù)收購，則不會引起要約收購（第81條）；二是證監(jiān)會有豁免權(quán)，即在一定情況下可以免除收購人采用要約收購方式繼續(xù)進(jìn)行收購的義務(wù)