【正文】 不過制造修訂的《證券法》（草案）第64條和第67條分別規(guī)定了持有一公司10％股份須向國務(wù)院證券管理部門、證券交易所書面報(bào)告和披露購股目的。（2） 注重重組整合，提高并購重組的成功率①人事整合；②營銷整合；③管理整合；④企業(yè)文化融合?？傊c西方國家并購重組法律相比，我國調(diào)整企業(yè)并購的法律體系還不夠完善，難以滿足現(xiàn)實(shí)的需要。（2） 從內(nèi)容上看，①規(guī)定得比較粗糙，使得時(shí)間中操作性不強(qiáng)；②有些規(guī)定較為滯后，難以適應(yīng)現(xiàn)實(shí)得需要。很多地方政府為了當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，積極幫助企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)重組與并購，有的牽線搭橋，有的包庇代替，結(jié)構(gòu)很多情況下是“好心不一定有好報(bào)。監(jiān)管部門：（1）中國人民銀行(2)財(cái)政部等。監(jiān)管部門：（1）證券監(jiān)督管理委員會(huì)等4． 信托運(yùn)用：隨著《信托法》等一系列信托法律法規(guī)的出臺(tái)，信托在企業(yè)改制并購中的運(yùn)用越來越廣泛。并購過程中，法律關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，交易事項(xiàng)繁多，需特別關(guān)注產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）交易、公司設(shè)立、公司治理、信托運(yùn)用、土地處置、債務(wù)處理、人員安排、薪酬制度等。一般來說，在不動(dòng)產(chǎn)房產(chǎn)和土地使用權(quán)上設(shè)定的抵押權(quán)，可以在相應(yīng)的登記機(jī)關(guān)查詢，如前者在房產(chǎn)登記機(jī)關(guān)，后者在土地登記管理機(jī)關(guān)。目前我國資產(chǎn)式并購有一定的生命力，主要分析如下：（1） 資產(chǎn)式外資并購可以有效避免債務(wù)陷阱所謂債務(wù)陷阱是指，在股權(quán)式外資并購中，外國投資者購買目標(biāo)企業(yè)股權(quán)，成為目標(biāo)企業(yè)的股東之后，發(fā)現(xiàn)目標(biāo)企業(yè)尚有巨額的債務(wù)需要清償。外國投資者購買境內(nèi)公司的增資是外國投資者與境內(nèi)有限責(zé)任公司之間的交易。外國投資者應(yīng)當(dāng)通過與境內(nèi)目標(biāo)公司股東的談判達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易，并取得被并購公司的其他股東一致同意。根據(jù)我國的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，股權(quán)式并購本身要求被并購的企業(yè)必須是具有股權(quán)結(jié)構(gòu)的企業(yè)，一般來說是按照公司法組建或者改制的公司。從2001年和2002年由外資并購境內(nèi)企業(yè)的情況來看,表現(xiàn)為橫向并購多,縱向并購少,是由于企業(yè)多追求同業(yè)間的善意并購、攜手合作和發(fā)揮協(xié)同效應(yīng),掌握控制權(quán),同時(shí)為完善企業(yè)治理結(jié)構(gòu),降低市場(chǎng)交易成本,積極開拓市場(chǎng),進(jìn)行戰(zhàn)略性布局,因此在尋求并購目標(biāo)企業(yè)時(shí),追求優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)、獲取資產(chǎn)專用性和專利技術(shù)、高級(jí)研發(fā)人員等多重目標(biāo)。外資并購境內(nèi)企業(yè)的領(lǐng)域拓寬。自20世紀(jì)90年代末期以來,外資并購中國境內(nèi)企業(yè)的案例雖然在逐漸增加,但是從總量上講,外資并購占中國吸收外商直接投資的比例還較低。尤其值得注意的是，不少跨國公司并購國內(nèi)企業(yè)，掌握控股權(quán)之后，取消原有國內(nèi)企業(yè)的技術(shù)研發(fā)機(jī)構(gòu)，由跨國公司本部提供技術(shù)。對(duì)收購比例的限制《上市公司收購管理辦法》規(guī)定：收購人持有、控制的股份比例在30%以下時(shí)，可以進(jìn)行預(yù)定比例不低于5%的要約收購。要約收購期間的強(qiáng)制規(guī)定為了避免收購對(duì)股東產(chǎn)生壓力，保證給股東一定的時(shí)間來考慮收購者的要約條件，我國法律對(duì)于公司收購者要約規(guī)定的收購最短期間做了強(qiáng)行限制，以使受要約人有充分的時(shí)間考慮是否接受要約。準(zhǔn)備“蛇吞象”或“小馬拉大車”的收購方必須認(rèn)真針對(duì)目標(biāo)公司的規(guī)模審視自身的實(shí)力，然后再做是否收購的決策，這一考慮應(yīng)當(dāng)是實(shí)力還不是很強(qiáng)大的企業(yè)不得不前置的一個(gè)程序。尤其是民營企業(yè)對(duì)國有企業(yè)的并購勢(shì)頭最強(qiáng)勁。避免強(qiáng)制性全面要約收購由于達(dá)到一定的股權(quán)比例就要進(jìn)行強(qiáng)制性要約收購，而這種收購的失敗風(fēng)險(xiǎn)很大，因此要盡量避免達(dá)到強(qiáng)制性要約收購的條件，或者利用豁免條款。采用分期付款方式為了應(yīng)對(duì)非常難以預(yù)見、非常難以通過事先的審慎調(diào)查就能發(fā)現(xiàn)的潛在風(fēng)險(xiǎn)，一個(gè)有效的方案就是在交易和約中，在交易款項(xiàng)的支付中采取分期付款方式，留下一部分尾款，作為進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易時(shí)潛在風(fēng)險(xiǎn)和潛在債務(wù)的保證金。不存在義務(wù)性的合同，或者異常的、非正常交易合同，或者可能因公司出售而終止的合同。(2)律師在并購中發(fā)揮作用的幾個(gè)注意事項(xiàng)：早期進(jìn)入；找出需克服的法律障礙，提出克服這些障礙的技術(shù)、操作方案和措施；適時(shí)展開盡職調(diào)查；準(zhǔn)確把握自己作為專家和中介機(jī)構(gòu)的身份和在交易中的地位、作用；運(yùn)用法律知識(shí)和技術(shù)手段制訂交易安全措施，防止“節(jié)外生枝”。（6）目標(biāo)企業(yè)的重大交易事項(xiàng)問題：目標(biāo)公司簽訂的重大合同，擔(dān)保、許可證等。若未取得，取得土地使用權(quán)證是否存在障礙，是否存在潛在法律糾紛。就目標(biāo)公司的管理層來說，管理人員，特別是高級(jí)管理人員的聘用合同也是調(diào)查的必須。另外，其他資料包括目標(biāo)公司的資質(zhì)、許可證等的合法有效性也應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)查。由于法律風(fēng)險(xiǎn)貫穿并購活動(dòng)的始終，因而，法律風(fēng)險(xiǎn)的調(diào)查也是始終要堅(jiān)持的。實(shí)踐中，法律盡職調(diào)查是律師在公司并購活動(dòng)中最責(zé)之一職責(zé)之一。（三）要約收購模式下各種風(fēng)險(xiǎn)的防范對(duì)風(fēng)險(xiǎn)最好的防范就是預(yù)先知道風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)和發(fā)生的可能性，并采取措施去消除這些可能性。如果收購的股權(quán)超過了百分之七十五，由于社會(huì)公眾股不足百分之二十五，公司就要下市，這樣的結(jié)果，一般來說不是收購方想看到的。勞動(dòng)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：對(duì)于企業(yè)員工的保護(hù)力度正在加大，員工的待遇成為企業(yè)開支的重要組成部分。資產(chǎn)權(quán)屬風(fēng)險(xiǎn)：無論是資產(chǎn)收購還是股權(quán)收購，都存在這個(gè)問題。故收購計(jì)劃在法律部分的內(nèi)容及其重要性，已越來越被收購者所重視。借貸收購又受限于我國商業(yè)銀行的貸款規(guī)模。與協(xié)議收購相比,要約收購要經(jīng)過較多的環(huán)節(jié),操作程序比較繁雜,使得收購人的收購成本較高。要約收購豐富了證券市場(chǎng)的并購手段收購方可以選擇要約收購的方式進(jìn)行收購,進(jìn)而刺激潛在收購方的收購愿望,活躍了買方市場(chǎng)。在由四大國有資產(chǎn)管理公司所掌握的龐大資產(chǎn)當(dāng)中，大量的對(duì)上市公司的不良債權(quán)最終都將通過債轉(zhuǎn)股的方式來處理。如此連續(xù)抵押下去,不斷完成對(duì)國有企業(yè)的兼并。3）先合股后收購?fù)馍桃罁?jù)《公司法》,先與被收購的國有企業(yè)聯(lián)合其他湊數(shù)的股東共同組建一家由外商控股的股份有限公司。特點(diǎn)：1） 購人既可以是外國投資者，也可以是外國投資者在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)2） 資產(chǎn)并購的目標(biāo)企業(yè)包括境內(nèi)任何形式的企業(yè)；3） 對(duì)于債權(quán)債務(wù)，被并購企業(yè)的法律主體地位并未因出讓資產(chǎn)而改變,故該企業(yè)的債權(quán)債務(wù)仍由其自行承擔(dān)。但ＡＢ集團(tuán)對(duì)其持有股份２７％中的７％僅享有收益權(quán)，該部分股份的表決權(quán)通過信托方式由青啤的大股東行使?！　∵@種方式不涉及太多技術(shù)性創(chuàng)新，協(xié)議收購中對(duì)于國有股的定價(jià)可能將成為中外雙方談判的焦點(diǎn)。此消彼長，在中方國有股東投入資本金不變的情況下,外方投入的資本金卻不斷增加,經(jīng)過幾次增資擴(kuò)股的稀釋,中方國有股東的持股比例不斷下降,外方的持股比例不斷提高,并最終達(dá)到控股。外資并購可分為：股權(quán)并購　資產(chǎn)并購股權(quán)并購股權(quán)并購是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)?！豆善卑l(fā)行與交易管理暫行條例》第65條。具體過程是：上市公司的控股單位將自己或相關(guān)的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入該上市公司,以達(dá)到借殼上市的目的。并購方通過受讓目標(biāo)公司的法人股、國家股來達(dá)到控股的目的。三、國內(nèi)企業(yè)并購可以采用的模式政府劃轉(zhuǎn)式這種方式主要適用于國有企業(yè)之間,并購雙方企業(yè)的所有權(quán)通常歸同級(jí)政府所有由政府將虧損企業(yè)無償劃轉(zhuǎn)給優(yōu)勢(shì)企業(yè)經(jīng)營管理。目標(biāo)公司進(jìn)行清算。6．逃避債務(wù)有高招兒7．企業(yè)文化整合不易下面主要講一下后股權(quán)分置時(shí)代對(duì)上市公司帶來巨大的挑戰(zhàn)?！　‰m然我國制定了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《商標(biāo)法》、《專利法》等多項(xiàng)法規(guī)，但一直未能形成系統(tǒng)的反壟斷法。隨著20世紀(jì)90年代跨國公司對(duì)華投資戰(zhàn)略的改變，跨國公司大舉進(jìn)入，外資并購案例增加，如何處理外資企業(yè)與內(nèi)資企業(yè)、外資經(jīng)濟(jì)與民族經(jīng)濟(jì)的關(guān)系；是否要保持內(nèi)資經(jīng)濟(jì)的絕對(duì)控股地位；喪失控股權(quán)會(huì)不會(huì)損害中國的利益；外資大量并購中國企業(yè)是否威脅到國家的自主性和國家經(jīng)濟(jì)安全；等等，在這些問題上一直存有激烈的爭(zhēng)論。為了增強(qiáng)對(duì)中國市場(chǎng)的控制力，提高市場(chǎng)份額，跨國公司收購國內(nèi)企業(yè)的對(duì)象已經(jīng)從零散的單個(gè)企業(yè)收購轉(zhuǎn)向行業(yè)性收購，從開始時(shí)在飲料、化妝品、洗滌劑、彩色膠卷行業(yè)大量并購國內(nèi)企業(yè)，基本形成寡頭市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)格局，向通訊、網(wǎng)絡(luò)、軟件、醫(yī)藥、橡膠輪胎等行業(yè)擴(kuò)展，謀求更大范圍開展并購活動(dòng)。一方面通過并購,企業(yè)間的資源得到整合,快速建立起新的組織、收購瓶頸資源、占有核心技術(shù)、增加持股價(jià)值、提高規(guī)模經(jīng)濟(jì)和協(xié)同效應(yīng)、獲得避稅優(yōu)惠等；且成本相對(duì)較低。比如中石油購買哈薩克斯坦一個(gè)油田的12%的股份，中海油收購西班牙石油公司在印尼的一個(gè)子公司。但是,并購真正成為我國資本市場(chǎng)運(yùn)行中的重要組成部分還是從1997年開始的。從并購決策前的法律盡職調(diào)查，到并購程序中的法律審查、并購后的法律問題的處理，都需要緊密聯(lián)系當(dāng)前國家的法律法規(guī)，運(yùn)用法律思維進(jìn)行分析研究。中國上市公司的并購重組日益成為全社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)問題之一，而在并購重組中如何設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)的問題也成為學(xué)術(shù)界研究的重要方向。這一階段的并購呈現(xiàn)出了很多不同于以往的特點(diǎn),企業(yè)并購的規(guī)模擴(kuò)大、金額多、產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)普遍興起、上市公司股權(quán)收購成為重要形式、中國并購開始與國際接軌。第二是核心技術(shù)問題，在IT業(yè)、生物制藥業(yè)、汽車制造業(yè)等領(lǐng)域的并購。另一方面，由于信息數(shù)據(jù)、資料、會(huì)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)、資產(chǎn)所有權(quán)、法律制度等因素的不完善，并購想要在境內(nèi)外獲得成功也面臨著巨大的挑戰(zhàn)。人們擔(dān)心：中國弱小的企業(yè)面對(duì)跨國公司咄咄逼人的并購勢(shì)頭，無異于小舢板與聯(lián)合艦隊(duì)對(duì)抗，幾無勝率。2．最大的負(fù)面效應(yīng)市場(chǎng)壟斷的威脅，外資企業(yè)的工業(yè)總產(chǎn)值占行業(yè)產(chǎn)值的比重從1990年的2．28％上升到現(xiàn)在的35％以上。2003年3月出臺(tái)的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》中，雖然首次對(duì)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)反壟斷審查問題做出了相應(yīng)規(guī)定，提出防止外資并購造成市場(chǎng)過度集中，但《反壟斷法》尚未出臺(tái)。這個(gè)有兩方面的挑戰(zhàn)，一方面是公司控制權(quán)市場(chǎng)爭(zhēng)奪帶來的挑戰(zhàn)，所謂公司的控制權(quán)是指通過投票權(quán)實(shí)現(xiàn)的對(duì)企業(yè)管理人員的認(rèn)領(lǐng)權(quán)，決策權(quán)和監(jiān)制權(quán)，在股權(quán)分置改革前后做一個(gè)比較，我們可以發(fā)現(xiàn)在前股權(quán)分置時(shí)代控制權(quán)交易是重新轉(zhuǎn)讓的一種交易，所以很多一說起境內(nèi)并購的時(shí)候都是政府公關(guān)，政府之間的交易，有些交易并不是從上市公司最直接的利益為出發(fā)點(diǎn)都有可能。 換股合并B類并購，收購公司只用自己全部或部分有表決權(quán)的股票交換目標(biāo)公司的股票的并購行為，并在并購后立即控制了該公司。這種情況是特殊的企業(yè)并購，它不需要并購方出資。特點(diǎn)：國家股不能流通,嚴(yán)重影響了其應(yīng)有價(jià)格。特點(diǎn)：可以繞開直接上市的各種阻礙，獲得稀缺的殼資源案例：大港油田成功入主愛使股份?！渡鲜泄菊鲁讨敢穼?duì)委托書收購作了更為詳盡的規(guī)定。特點(diǎn)：1）標(biāo)企業(yè)限于境內(nèi)非外商投資的；2）目標(biāo)企業(yè)限于股權(quán)式結(jié)構(gòu)公司。外資采用這種方式雖然沒有直接收購國有企業(yè)股權(quán),但卻間接收購了國有股東擴(kuò)股和維持現(xiàn)有地位的權(quán)利,因此是一種隱形收購。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定和慣例，國有股定價(jià)不得低于凈資產(chǎn)值，而根據(jù)國際通行的一些價(jià)值評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)，在外資收購方看來，很多國有資產(chǎn)價(jià)值可能遠(yuǎn)低于其賬面凈資產(chǎn)甚至可能是負(fù)值。青啤定向增發(fā)可轉(zhuǎn)換債券案例，是一次金融工具使用的創(chuàng)新。具體模式：1）整體收購?fù)馍坛鲑Y購買國有企業(yè)全部資產(chǎn),并把收購的國有企業(yè)變成外商獨(dú)資企業(yè)。其中,外商以現(xiàn)金入股,被收購的國有企業(yè)以部分資產(chǎn)入股,其他股東以象征性的資產(chǎn)入股；然后由外商以入股的股份置換被收購國有企業(yè)入股后剩余的資產(chǎn),從而完成收購。例如,20世紀(jì)90年代初,香港中策公司對(duì)大陸輪胎、橡膠、啤酒等行業(yè)的100多家國有企業(yè)的收購,采取的就是這種形式。在國有資產(chǎn)債轉(zhuǎn)股的過程，對(duì)于允許外資進(jìn)入的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，外資可以通過購買、承接債權(quán)的方式進(jìn)入上市公司，并由債權(quán)人牽頭對(duì)上市公司進(jìn)行重組。部分主動(dòng)性要約使得競(jìng)價(jià)交易方式有法可依,使收購中公開競(jìng)價(jià)成為可能即使是收購方因?yàn)樵趨f(xié)議中導(dǎo)致強(qiáng)制性全面要約收購,也可以通過履行要約收購義務(wù)而繼續(xù)進(jìn)行收購。我國股票市場(chǎng)規(guī)模太小，又人為地把股份劃為流通股、非流通股，使得市場(chǎng)上供求失衡，造成股價(jià)居高不下，上市公司的價(jià)值被嚴(yán)重高估，對(duì)收購方缺乏吸引力。同時(shí)《公司法》對(duì)公司對(duì)外投資的限制也制約了要約收購的發(fā)生。對(duì)收購的法律障礙主要是兩大方面的責(zé)任，一是來自收購方面的若干法律規(guī)定，如收購程序中的數(shù)額限制，公告義務(wù)、相關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)的直接間接收購行為、連續(xù)購買的時(shí)間限制、收購要約的規(guī)范、收購價(jià)格等等。由于要取得對(duì)方的資產(chǎn)的控制權(quán)，就需要對(duì)方的資產(chǎn)是合法的，所有權(quán)是無瑕疵的。被收購企業(yè)對(duì)于員工是否有大量的工資福利方面的拖欠，是否有對(duì)員工待遇的特別承諾和協(xié)議，是否有工傷方面的糾紛和潛在糾紛，這些問題足以使收購方陷入窘境。因此存在如何處理這種情況的措施。由于風(fēng)險(xiǎn)多數(shù)都是在信息不對(duì)稱的情況下發(fā)生的，因此，要避免風(fēng)險(xiǎn)的基本前提就是盡量多地掌握對(duì)方的情況，也就是作盡職調(diào)查。律師在法律盡職調(diào)查中對(duì)目標(biāo)公司的相關(guān)資料進(jìn)行審查和法律評(píng)價(jià)，其內(nèi)容主要包括查詢目標(biāo)公司的設(shè)立情況、存續(xù)狀態(tài)以及其應(yīng)承擔(dān)或可能承擔(dān)的具有法律性質(zhì)的責(zé)任，它由一系列持續(xù)的活動(dòng)組成，不僅涉及到公司的信息收集，還涉及律師如何利用其專業(yè)知識(shí)去查實(shí)、分析和評(píng)價(jià)有關(guān)的信息。具體包括以下幾個(gè)方面。（2）目標(biāo)公司的章程：公司的章程被譽(yù)為公司的“憲法”。調(diào)查主要針對(duì)其薪金、福利待遇以及解除合同導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。目標(biāo)公司有無租賃的房屋，該租賃又是否合法有效。尤其是要考慮到目標(biāo)公司一些重大的安排如許可證、經(jīng)銷協(xié)議或?qū)＠麉f(xié)議等是否會(huì)因公司控制權(quán)的變化而終止。要求被并購方提供擔(dān)保擔(dān)保的事項(xiàng)主要包括：（1）公司的法律地位：保證公司的運(yùn)營相關(guān)的一切法律要求都得到遵守，相關(guān)收益都作了申報(bào)；保證有關(guān)股本、公司的成員和董事的陳述都準(zhǔn)確無誤；對(duì)于出售的股沒有設(shè)置期權(quán)、抵押、保證或者其他形式的擔(dān)保，賣方有出售該股份的權(quán)利。（8）訴訟和爭(zhēng)議：公司未被指控有刑事犯罪行為，也未牽涉進(jìn)民事訴訟或任何其他仲裁程；不存在公司及其雇員的可能導(dǎo)致影響該公司的刑事或民事訴訟，也不存在會(huì)產(chǎn)生這樣后果的權(quán)利主張或爭(zhēng)議；任何由顧客、雇員或第三方針對(duì)公司提起的重大索賠要求都被足額承保。如果在和約簽訂后一定時(shí)期內(nèi)，因出讓方或目標(biāo)公司的原因，致使受讓方（并購方）承擔(dān)了額外的債務(wù)和損失，受讓方（并購方）有權(quán)直接使用該筆保證金予以支付；如果在該期限屆滿后，沒有額外的債務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)，該款項(xiàng)將支付給出讓方。對(duì)